第三節(jié)　不同法律主體之間的區(qū)別與應(yīng)用

一、個(gè)體工商

個(gè)體工商一般適用于單店的法律主體，個(gè)體工商戶是從事工商業(yè)經(jīng)營(yíng)的自然人或家庭。自然人或以個(gè)人為單位，或以家庭為單位從事工商業(yè)經(jīng)營(yíng)，均為個(gè)體工商戶。他們的債務(wù)，在個(gè)人經(jīng)營(yíng)的情況下，以個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)；在家庭經(jīng)營(yíng)的情況下，以家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。

因此，個(gè)體工商沒(méi)有股東和股權(quán)之說(shuō)，只有法定的經(jīng)營(yíng)者姓名，沒(méi)有章程，只有營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

二、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是指由一個(gè)自然人投資，全部資產(chǎn)為投資人所有的營(yíng)利性經(jīng)濟(jì)組織。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)不具有法人資格，也無(wú)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的能力。但個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是獨(dú)立的民事主體，可以以自己的名義從事民事活動(dòng)。

獨(dú)資企業(yè)是指?jìng)€(gè)人出資經(jīng)營(yíng)、歸個(gè)人所有和控制、由個(gè)人承擔(dān)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)和享有全部經(jīng)營(yíng)收益的企業(yè)，對(duì)企業(yè)債務(wù)負(fù)無(wú)限責(zé)任。當(dāng)企業(yè)的資產(chǎn)不足以清償其債務(wù)時(shí)，業(yè)主以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)償付企業(yè)債務(wù)。

目前這類企業(yè)在實(shí)際運(yùn)用過(guò)程中比較少。

三、一人有限責(zé)任公司

一人有限責(zé)任公司，是由一個(gè)自然人或法人組織投資設(shè)立的有限責(zé)任公司（體現(xiàn)在自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資），一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。公司不設(shè)股東會(huì)、董事會(huì)，公司全部事項(xiàng)由股東本人全權(quán)決定。債務(wù)承擔(dān)時(shí)，由公司以注冊(cè)資本為限承擔(dān)。若股東本人不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。在對(duì)外開展業(yè)務(wù)、實(shí)際運(yùn)營(yíng)上與普通有限責(zé)任公司相同。

一人有限責(zé)任公司與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)之間也是有區(qū)別的，如表1-1所示。

表1-1　一人有限責(zé)任公司與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的區(qū)別

四、合伙企業(yè)

合伙企業(yè)是由兩個(gè)或兩個(gè)以上的自然人通過(guò)訂立合伙協(xié)議，共同出資經(jīng)營(yíng)、共負(fù)盈虧、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的企業(yè)組織形式。合伙企業(yè)分為普通合伙企業(yè)（其中包括特殊的普通合伙企業(yè)）和有限合伙企業(yè)，他們?cè)诤芏嗟胤蕉际怯幸欢▍^(qū)別的，但是有幾個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)是需要區(qū)分的。具體如表1-2所示。

表1-2　普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)的重要區(qū)別

現(xiàn)在有很多人創(chuàng)業(yè)，或者重新做一個(gè)新項(xiàng)目時(shí)，會(huì)考慮注冊(cè)合伙企業(yè)的形式，而非公司的形式。合伙企業(yè)一般不要求注冊(cè)資本，且沒(méi)有公司章程，相對(duì)來(lái)說(shuō)更便利一些。相對(duì)來(lái)說(shuō)，關(guān)于合伙人的責(zé)權(quán)利沒(méi)有固定的規(guī)章可依，只需要一個(gè)合伙人協(xié)議，但是協(xié)議里的內(nèi)容，有哪些條款是必須寫進(jìn)去的，在《合伙人企業(yè)法》中有明確規(guī)定。

每個(gè)企業(yè)的情況不一樣，合伙企業(yè)的簽訂沒(méi)有什么標(biāo)準(zhǔn)的模板可依，主要是形式上、法律上的規(guī)定要有一些標(biāo)準(zhǔn)，其他的結(jié)合合伙人自身的情況來(lái)做約定。

近期幫客戶審核了他們公司的合伙人協(xié)議，他們的協(xié)議整體非常完善，也比較全面，條款基本符合《合伙人企業(yè)法》的要求，但是有個(gè)別地方需要明確，如果忽視，以后產(chǎn)生問(wèn)題也會(huì)比較麻煩。針對(duì)實(shí)際情況，分析一下關(guān)于合伙人協(xié)議相關(guān)的幾個(gè)方面，以此為鑒，可以避免一些不必要的麻煩。

在協(xié)議中一定要體現(xiàn)“普通合伙”或“有限合伙”字樣，如果沒(méi)有，注冊(cè)審批不下來(lái)。一般來(lái)說(shuō)，合伙企業(yè)常用的是普通合伙的形式，有限合伙一般作為持股平臺(tái)用得比較多。

普通合伙協(xié)議的內(nèi)容必須列明的事項(xiàng)包括：

（1）合伙企業(yè)名稱和主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所地點(diǎn)。

（2）合伙目的和合伙經(jīng)營(yíng)范圍。

（3）合伙人姓名或者名稱、住所。

（4）合伙人出資方式、數(shù)額和繳付期限。

（5）利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)方式。

（6）合伙事務(wù)的執(zhí)行。

（7）入伙與退伙。

（8）爭(zhēng)議解決辦法。

（9）合伙企業(yè)的解散與清算。

（10）違約責(zé)任。

合伙企業(yè)與公司區(qū)別還在于，公司的利潤(rùn)分配及虧損分擔(dān)常規(guī)是按照持股權(quán)的比例來(lái)分配，合伙企業(yè)則是按照合伙協(xié)議的約定，如果約定不明確，則協(xié)商，協(xié)商不成，則按實(shí)繳出資比例，無(wú)法確定出資比例的，則平均分配、分擔(dān)。所以第五條利潤(rùn)分配、虧損分擔(dān)方式一定要在協(xié)議中明確。

還有一點(diǎn)也是非常關(guān)鍵的，那就是合伙企業(yè)一定要有關(guān)鍵的決策者，針對(duì)重大事項(xiàng)發(fā)生的時(shí)候，當(dāng)大家意見(jiàn)不統(tǒng)一的時(shí)候，應(yīng)該聽(tīng)誰(shuí)的。這個(gè)在協(xié)議中也是需要標(biāo)明的，即對(duì)應(yīng)上面第八條的爭(zhēng)議解決辦法。

五、公司制企業(yè)

公司（或稱公司制企業(yè)）是指由兩個(gè)以上投資人（自然人或法人）依法出資組建，有獨(dú)立法人財(cái)產(chǎn)，自主經(jīng)營(yíng)，自負(fù)盈虧的法人企業(yè)。出資者按出資額對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任。

其主要形式分為有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種。

（1）有限責(zé)任公司，由2人及以上，50人以內(nèi)，共同成立的法人主體，除股東出資外，具有一定的人合性，針對(duì)一些事項(xiàng)，可以根據(jù)公司的實(shí)際情況，由股東各方共同協(xié)商約定。比如持股權(quán)的比例與分紅權(quán)、表決權(quán)可以不對(duì)等。股東的持股按照比例來(lái)顯示對(duì)照。股東內(nèi)部有優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)。

（2）股份有限公司，由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司的全部股份而設(shè)立，或者以募集的方式設(shè)立，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)一部分，其余向社會(huì)公開募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立。股東以持有多少股本份額為標(biāo)準(zhǔn)，享受公司的股東權(quán)益。

（3）兩者之間的區(qū)別，如表1-3所示。

表1-3　有限責(zé)任公司和股份有限公司的區(qū)別