什么是公司治理

一 公司治理的概念、內(nèi)容與表現(xiàn)形式

公司治理/法人治理，起源于20世紀(jì)70年代，威廉·湯姆森1979年最早在《現(xiàn)代公司的治理》（On the Governance of the Modern Corporation）這一文獻(xiàn)中將“公司治理”（Corporate Governance）明確為一個(gè)概念。公司治理的研究范疇跨越了管理學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、法學(xué)、金融學(xué)、社會(huì)學(xué)等多學(xué)科。不同專業(yè)的學(xué)者從不同角度做不同的分析，得出不同的結(jié)論，對(duì)公司管理提出不同的意見和建議。

從法律角度，本書認(rèn)同公司法權(quán)威教授崔勤之的觀點(diǎn)，崔教授認(rèn)為：“公司治理就是公司組織機(jī)構(gòu)的現(xiàn)代化、法治化問題。從法學(xué)角度講，公司治理結(jié)構(gòu)是指為維護(hù)股東、債權(quán)人以及社會(huì)公共利益，保證公司正常有效性地經(jīng)營，由法律和公司章程規(guī)定的有關(guān)公司組織機(jī)構(gòu)之間權(quán)力分配與制衡的制度體系。公司治理機(jī)構(gòu)是一個(gè)法律制度體系，主要包括法律和公司章程規(guī)定的公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)分權(quán)制衡機(jī)制以及法律規(guī)定的公司外部環(huán)境影響制衡兩部分。公司的存在是離不開外部環(huán)境的。”^[1]

（一）內(nèi)部法律關(guān)系與外部法律關(guān)系

從法律關(guān)系角度講，法人治理法律關(guān)系又分內(nèi)部法律關(guān)系和外部法律關(guān)系。

內(nèi)部法律關(guān)系主要是股東與股東之間、股東與公司之間、股東與董監(jiān)高之間、公司與董監(jiān)高之間的法律關(guān)系，內(nèi)部法律關(guān)系調(diào)整的價(jià)值取向是在遵守法律強(qiáng)制性規(guī)定前提下允許公司和股東最大程度的意思自治。從這個(gè)角度講，公司與員工之間的關(guān)系屬于內(nèi)部法律關(guān)系，一方面公司可以根據(jù)自身實(shí)際情況制定關(guān)于勞動(dòng)用工方面的管理制度，另一方面，公司制定的勞動(dòng)用工方面的管理制度又受到《勞動(dòng)法》等強(qiáng)制性規(guī)定的約束。公司所有工作都需要通過人的勞動(dòng)來完成，所以合法、適當(dāng)?shù)靥幚砗脛趧?dòng)關(guān)系既是公司需要履行的社會(huì)責(zé)任，也是形成公司文化、實(shí)現(xiàn)公司可持續(xù)發(fā)展的基礎(chǔ)。勞動(dòng)法律關(guān)系不屬于公司法律關(guān)系，不在本書討論之列。

外部法律關(guān)系則是指公司與供應(yīng)商、經(jīng)銷商、債權(quán)人、社區(qū)乃至政府之間的法律關(guān)系，外部法律關(guān)系法律規(guī)制的價(jià)值取向是維護(hù)交易秩序和交易安全，最大限度尊重交易的穩(wěn)定性。

其中，內(nèi)部法律關(guān)系又分為兩個(gè)層面：股東、董事與經(jīng)理層之間的關(guān)系，公司內(nèi)部組織架構(gòu)設(shè)置以及各部門之間的關(guān)系（見圖1）。

圖1 內(nèi)部法律關(guān)系

第一層面股東、董事與經(jīng)理層之間的關(guān)系又可以繼續(xù)分解為四部分：股東與股東之間的關(guān)系，股東與公司之間的關(guān)系，董監(jiān)高與股東之間的關(guān)系，公司對(duì)董事高管的授權(quán)、激勵(lì)與約束（見圖2）。

圖2 公司股東、董事與經(jīng)理層之間的關(guān)系

（二）公司治理的功能模塊

從公司治理的功能角度講，可以分為決策、執(zhí)行和監(jiān)督三大功能，三大功能之間的關(guān)系如圖3所示。

圖3 公司治理三大功能關(guān)系

（三）包含法人治理的文件

公司內(nèi)部法律關(guān)系當(dāng)然會(huì)以章程等文件形式表達(dá)出來；外部法律關(guān)系如客戶對(duì)公司的要求（如ISO標(biāo)準(zhǔn)）、公司對(duì)供應(yīng)商的要求以及公司注冊(cè)地、經(jīng)營地法律規(guī)定都需要轉(zhuǎn)換為公司的內(nèi)部具體規(guī)定才能確保執(zhí)行，因此，也需要以各部門制度、流程等方式表達(dá)出來。

以法人治理相對(duì)完善的公眾公司為例，包含法人治理內(nèi)容的文件大致包括如下幾種。

（1）公司章程：約定股東與股東之間的權(quán)利義務(wù)，公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)基本組成，股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和經(jīng)理層職權(quán)等，是可以長期適用于公司、股東、董事、監(jiān)事和高管的基本行為準(zhǔn)則。

（2）特別股東協(xié)議：指公司與個(gè)別股東之間在某個(gè)事項(xiàng)上的特別約定，如通過定增協(xié)議、重大資產(chǎn)重組協(xié)議中約定的事項(xiàng)。

（3）不適合出現(xiàn)在章程中的對(duì)股東、董監(jiān)高等特別約定的事項(xiàng)，如臨時(shí)性、階段性安排，可以以股東（大）會(huì)決議的方式呈現(xiàn)。

（4）根據(jù)公司章程確定的基本原則制定的股東大會(huì)議事規(guī)則、董事會(huì)議事規(guī)則和監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則，涉及會(huì)議的召集、召開、表決等程序。

（5）根據(jù)公司章程確定的基本原則制定的戰(zhàn)略、薪酬、審計(jì)等董事會(huì)各專業(yè)委員會(huì)工作職責(zé)，獨(dú)立董事工作辦法、董事會(huì)秘書工作辦法。

（6）信息披露管理辦法。

（7）對(duì)外投資、關(guān)聯(lián)交易、對(duì)外擔(dān)保等非經(jīng)常性行為管理辦法。

（8）公司組織架構(gòu)設(shè)置圖以及各部門工作職責(zé)、工作流程銜接。

（9）財(cái)務(wù)管理制度，生產(chǎn)管理制度，銷售管制制度，研發(fā)、倉庫管理制度等。

（10）人力資源管理制度，高管薪酬、考核、激勵(lì)與約束制度。

（11）結(jié)合OA的信息化管理制度。

（四）公司權(quán)力層級(jí)和部門設(shè)置

以制造業(yè)的公眾公司為例，表達(dá)公司權(quán)力層級(jí)和部門設(shè)置的組織結(jié)構(gòu)一般如圖4所示。

圖4 公司組織結(jié)構(gòu)

（五）為什么是法律角度

（1）從法人治理的內(nèi)容看，法人治理是股東、董監(jiān)事、高管關(guān)于公司設(shè)立與運(yùn)營的組織架構(gòu)設(shè)置，既有共向性，如適用于全體股東、董事和高管；也有非共向性，如對(duì)大股東在股權(quán)處置權(quán)上的約束、對(duì)技術(shù)股東以及股權(quán)激勵(lì)獲得的股權(quán)表決權(quán)上的限制。究其實(shí)質(zhì)，都是權(quán)利、義務(wù)安排，而權(quán)利、義務(wù)當(dāng)然是從法律角度對(duì)市場經(jīng)濟(jì)做的詮釋。

（2）從對(duì)公司治理的規(guī)制角度看，部分是強(qiáng)制性的，部分是意思自治，如何辨別，法律是最準(zhǔn)確的角度。

（3）從公司治理的表現(xiàn)形式看，最終都將以具有法律意義的文件方式表現(xiàn)，也就是規(guī)則，所以，通過法律語言，能夠把理說透，把問題說清楚。一方面設(shè)定合理的權(quán)利、義務(wù)和制度安排，最大限度地避免爭議發(fā)生，另一方面，也會(huì)提前預(yù)判爭議發(fā)生的節(jié)點(diǎn)，并能夠在爭議發(fā)生時(shí)提供可行的糾紛解決機(jī)制。

當(dāng)然，作為一個(gè)跨學(xué)科的綜合話題，單從法律角度論述不免使大家覺得枯燥、籠統(tǒng)。為此，本書在說理基礎(chǔ)上，引用了大量有關(guān)業(yè)務(wù)、財(cái)務(wù)、管理的數(shù)據(jù)與案例，力圖使讀者能夠更真切地感受公司治理的存在。