第四節 大中專院校在校生的勞動關系問題

一、實踐中，在校生在外工作的表現形式及勞動關系認定

一般情況下，在校生與用人單位之間不認定為勞動關系。但是在符合一定條件時，在校生和用人單位之間會被認定為勞動關系。在校生在外工作的表現形式和勞動關系認定如下：

1.在校生以學習為目的進行實習，此種形式不認定為勞動關系。

實踐中，很多學校會安排在校生到相關單位參與實踐工作。實習有兩種情況，一是學校統一安排的實習，二是在校生自己聯系企業進行實習。對于實習學生而言，通過實習可以增加實踐操作的經驗，提高實務技能。而對于實習單位來說，接納實習學生，既可以履行企業社會責任，也可以選拔合適人才，在一定程度還可以減少人力成本開支。

不論是學校安排還是在校生自己聯系的實習，鑒于其目的并不是獲取勞動報酬，而是獲得實踐經驗，所以不應認定為勞動關系。

2.在校生利用業余時間勤工助學，此種形式不認定為勞動關系。

該情形下在校生和企業雙方都沒有建立長期、穩定勞動關系的意愿，不應認定為勞動關系。《勞動部關于印發〈關于貫徹執行《中華人民共和國勞動法》若干問題的意見〉的通知》（勞部發〔1995〕309號）（以下簡稱《勞動法意見》）第12條也明確規定，在校學生利用業余時間勤工助學，不視為就業，未建立勞動關系，可以不簽訂勞動合同。

3.在校生以就業為目的實際入職，此種形式應認定為勞動關系。

實踐中，達到法定年齡的在校生，已經基本完成學校的課程，抱著就業的目的向企業提供長期、穩定的服務，接受企業規章制度的管理，領取企業的工資報酬，鑒于其特征已經符合勞動關系成立的本質要件，所以該形式應認定為勞動關系。

二、大中專院校在校生在一定條件下，可以和用人單位建立勞動關系

《勞動法》第15條^[7]規定，禁止用人單位招用未滿十六周歲的未成年人，該規定從年齡角度對勞動關系主體進行了限定?！秳趧臃ㄒ庖姟返?條^[8]規定，公務員等人員不適用勞動法，該規定對不適用勞動關系的主體進行了規定。但是訖今為止，我國并沒有法律對在校生成為勞動關系主體進行禁止性規定，故在校生身份不是建立勞動關系的障礙。

因為《勞動法意見》第12條規定，在校生利用業余時間勤工助學，不視為就業，未建立勞動關系，可以不簽訂勞動合同，所以導致實務中，部分觀點認為在校生無法與用人單位建立勞動關系，該觀點存在誤區。

《勞動法意見》第12條規定中的主體是利用業余時間勤工助學的在校生，并不是全體在校生，對于即將畢業的大中專院校學生，在一定條件下，是可以與用人單位成立勞動關系的。這些條件是^[9]：

1.在校生與用人單位之間以建立長期、穩定的勞動關系為目的。在校生遵守用人單位的規章制度，接受用人單位的管理，從事用人單位安排的工作，有明確的崗位，并接受用人單位支付的報酬。

如果是在校生以學習為目的，為補充課堂知識、參與社會實踐而進行的沒有工資報酬的實習，或者是通過短期或不定期勞務獲得一定報酬的勤工助學，則不應認定與用人單位建立勞動關系。

2.勞動者在應聘時如實陳述了自己的情況，用人單位在明知對方系尚未畢業的學生的情況下，仍愿意與之建立勞動關系。

如果用人單位并無招錄在校生或者應屆畢業生的意愿，勞動者為獲得就業機會，隱瞞了自己尚未畢業等真實情況，則可能因構成欺詐而影響勞動合同的效力。

3.不存在附生效條件勞動合同條件未成就的情況。如果用人單位明確將獲得某種學位作為招錄條件，而勞動者在簽訂勞動合同時尚未取得該學位，雙方明確約定待勞動者取得相應學位時勞動合同生效，則在勞動者未能如期取得該學位的情況下，勞動合同不生效。

4.勞動者和用人單位符合《勞動法》及《勞動合同法》規定的勞動關系成立的其他條件。

近年來，各地都出臺了相關規定。規定了在校生在一定條件下，可以和用人單位建立勞動關系，比如：

根據《北京市高級人民法院、北京市勞動爭議仲裁委員會關于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀要（二）》（京高法發〔2014〕220號）第23條的規定，在校學生在用人單位進行實習，應當根據具體事實進行判斷，對完成學校的社會實習安排或自行從事社會實踐活動的實習，不認定勞動關系。但用人單位與在校學生之間名為實習，實為勞動關系的除外。

三、認定在校生與用人單位成立勞動關系的典型案例

【案例1-1】郭某訴江蘇益某大藥房連鎖有限公司勞動爭議上訴案^[10]

裁判摘要：

即將畢業的大專院校在校學生以就業為目的與用人單位簽訂勞動合同，且接受用人單位管理，按合同約定付出勞動；用人單位在明知求職者系在校學生的情況下，仍與之訂立勞動合同并向其發放勞動報酬的，該勞動合同合法有效，應當認定雙方之間形成勞動合同關系。

仲裁裁決結果：

南京市白下區勞動爭議仲裁委員會經審查，依據原勞動部《勞動法意見》，于2008年8月19日作出仲裁決定，以郭某系在校學生，不符合就業條件，不具有建立勞動關系的主體資格，在校學生勤工助學或實習與用人單位之間的關系不屬于《中華人民共和國勞動法》的調整范圍，故被告與原告之間的爭議，不屬于勞動爭議處理范圍為由，決定終結被告訴原告的仲裁活動，并于2008年8月27日送達了仲裁決定書。

南京市中級人民法院終審認為：

實習是以學習為目的，到相關單位參加社會實踐，沒有工資，不存在由實習生與單位簽訂勞動合同、明確崗位、報酬、福利待遇等情形。本案中，被上訴人郭某雖于2008年7月畢業，但其在2007年10月26日明確向上訴人益某公司表達了求職就業愿望，并進行了求職登記，求職人員登記表中登記其為2008屆畢業生，2007年是其實習年。2007年10月30日郭某與益某公司自愿簽訂了勞動合同。益某公司對郭某的情況完全知情，雙方在此基礎上就應聘、錄用達成一致意見，簽訂了勞動合同，而且明確了崗位、報酬。該情形不應視為實習。郭某與益某公司簽訂勞動合同時已年滿19周歲，符合《中華人民共和國勞動法》規定的就業年齡。具備與用工單位建立勞動關系的行為能力和責任能力。原勞動部《勞動法意見》第12條不能推定出在校生不具備勞動關系的主體資格。故上訴人的上述理由不能成立。

【案例1-2】廣州某信息科技有限公司訴范某勞動爭議案^[11]

基本案情：

范某于2012年9月就讀于廣東某大學。自2016年1月14日始，范某到廣州某信息科技有限公司（以下簡稱信息公司）工作。雙方于2016年4月28日簽訂了《普通高等學校畢業生、畢業研究生就業協議書》，約定范某在信息公司從事銷售工作，服務期為3年，試用期2個月，從2016年5月1日起計，收入為3200元/月，試用期滿后收入為4000元/月等。2016年6月28日范某畢業后，繼續在信息公司就職，服從信息公司的管理，提供勞動（包括出差），領取報酬。雙方沒有訂立書面勞動合同。2016年7月31日范某離職。

仲裁裁決結果：

一、確認范某與信息公司自2016年6月28日起至2016年7月31日止存在勞動關系；二、信息公司一次性支付范某2016年7月1日至2016年7月31日的工資4000元、經濟補償金2000元、2016年7月28日至2016年7月31日未訂立書面勞動合同的工資516.13元。裁決后，范某不服，向一審法院起訴。

法院裁判結果：

一審法院判決：

雙方自2016年5月1日起至2016年7月31日止存在勞動關系。信息公司向范某支付2016年7月1日至2016年7月31日的工資4000元、經濟補償金2000元、未訂立書面勞動合同的工資8000元等。判后，信息公司不服，提起上訴。二審判決駁回上訴，維持原判。

法院認為：

現行法律規定并沒有將在校大學生排除在勞動法適用主體之外，因此，勞動者的學生身份并不必然成為其作為勞動主體資格的限制。在校大學生為完成學習任務或因勤工儉學到用人單位提供勞動的，雙方不構成勞動關系。但如果在校大學生以就業為目的進入用人單位，雙方用工關系符合勞動關系實質特征，應認定為勞動關系，不應以大學生尚未畢業而否認雙方存在勞動關系。

本案中，范某以就業為目的入職信息公司，范某入職時已滿18周歲，雙方簽訂的《普通高等學校畢業生、畢業研究生就業協議書》明確了崗位、服務期、試用期以及報酬等情況，范某接受信息公司的管理，從事信息公司安排的勞動，信息公司按月向范某支付工資并報銷差旅費，雙方用工關系符合勞動關系的基本特征，應認定成立勞動關系。

四、在校生用工風險及降低風險措施

風險一：如前文所述，對在校生用工在一定條件下有被認定為勞動關系的風險。如被認定為勞動關系，在校生作為勞動者就理應享受勞動法律所特有的保護，如最低工資制度、補償金制度、雙倍工資制度等。

降低風險的措施：對于學校組織的實習，用人單位應當與學校、實習生三方簽署《實習協議》，明確各方承擔的責任與義務，約定由學校承擔對實習生的最終教育管理義務，以減少勞動關系成立的可能性。

對于在校生以就業為目的入職并符合勞動關系成立要件極易被認定勞動關系時，應及時簽訂勞動合同，向在校生提供不低于最低工資標準的薪酬，履行勞動法上用人單位的責任，避免因未適用勞動法制度所帶來的懲罰。

風險二：在校生出于工作原因受到傷害，用人單位需支付高額賠償。

在校生和用人單位之間未認定為勞動關系的，在工作期間所發生的傷亡事故，在校生無法享受工傷保險待遇，雖然用人單位無須承擔工傷保險待遇的賠償責任，但是鑒于在校生與用人單位存在勞務關系，參照《民法典》第1192條第1款的規定，提供勞務一方因勞務受到損害的，根據雙方各自的過錯承擔相應的責任。^[12]

在校生和用人單位之間認定為勞動關系的，在工作期間發生傷亡事故，由于我國大部分社保機構無法為在校生辦理社保登記，所以應當由用人單位按照工傷保險待遇的標準進行賠償。

降低風險措施：鑒于無論是否被認定為勞動關系，在校生發生傷亡事故用人單位都將不同形式地承擔賠償責任，所以建議用人單位為在校生購買雇主責任險等商業保險，以降低風險，減少損失。