023 哪些建設(shè)工程屬于必須招標(biāo)的工程

關(guān)于必須招標(biāo)投標(biāo)工程的范圍，《招標(biāo)投標(biāo)法》第三條規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行下列工程建設(shè)項目包括項目的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，必須進(jìn)行招標(biāo)：（一）大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目；（二）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；（三）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。前款所列項目的具體范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)，由國務(wù)院發(fā)展計劃部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制訂，報國務(wù)院批準(zhǔn)。法律或者國務(wù)院對必須進(jìn)行招標(biāo)的其他項目的范圍有規(guī)定的，依照其規(guī)定。”依據(jù)該條規(guī)定，國家發(fā)改委制定了《必須招標(biāo)的工程項目規(guī)定》（國家發(fā)展改革委令第16號），報經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)后自2018年6月1日起施行。至此，2000年4月4日國務(wù)院批準(zhǔn)、2000年5月1日原國家發(fā)展計劃委員會發(fā)布的《工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》同時廢止。與2000年《工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》相比，《必須招標(biāo)的工程項目規(guī)定》大幅限縮了必須招標(biāo)工程的范圍，將原規(guī)定中民間資本投資較多的商品住宅項目、科教文衛(wèi)體和旅游項目、市政工程項目、生態(tài)環(huán)境保護(hù)項目等從必須招標(biāo)的工程項目范圍中刪除，將原規(guī)定中“其他基礎(chǔ)設(shè)施項目”“其他公用事業(yè)項目”的兜底條款刪除，避免造成適用中的擴(kuò)大。

根據(jù)《必須招標(biāo)的工程項目規(guī)定》的規(guī)定，必須招標(biāo)的工程范圍包括以下三類：一是全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目，包括使用預(yù)算資金200萬元人民幣以上，并且該資金占投資額10%以上的項目，以及使用國有企業(yè)事業(yè)單位資金，并且該資金占控股或者主導(dǎo)地位的項目。二是使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目，包括使用世界銀行、亞洲開發(fā)銀行等國際組織貸款、援助資金的項目，使用外國政府及其機(jī)構(gòu)貸款、援助資金的項目。三是不屬于前兩類的其他大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目，但此類項目的具體范圍必須由國務(wù)院發(fā)展改革部門會同國務(wù)院有關(guān)部門按照確有必要、嚴(yán)格限定的原則制定，報國務(wù)院批準(zhǔn)。為明確此類必須招標(biāo)工程的范圍，國家發(fā)改委又制定了《必須招標(biāo)的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目范圍規(guī)定》（發(fā)改法規(guī)規(guī)〔2018〕843號），已經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，于2018年6月6日起施行。根據(jù)《必須招標(biāo)的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目范圍規(guī)定》的規(guī)定，在上述兩類建設(shè)工程之外，下列大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目屬于必須招標(biāo)的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目：1.煤炭、石油、天然氣、電力、新能源等能源基礎(chǔ)設(shè)施項目；2.鐵路、公路、管道、水運，以及公共航空和A1級通用機(jī)場等交通運輸基礎(chǔ)設(shè)施項目；3.電信樞紐、通信信息網(wǎng)絡(luò)等通信基礎(chǔ)設(shè)施項目；4.防洪、灌溉、排澇、引（供）水等水利基礎(chǔ)設(shè)施項目；5.城市軌道交通等城建項目。屬于上述三類工程范圍內(nèi)的工程，如果施工單項合同估算價在400萬元人民幣以上，或者重要設(shè)備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在200萬元人民幣以上，或者勘察、設(shè)計、監(jiān)理等服務(wù)的采購，單項合同估算價在100萬元人民幣以上，都必須招標(biāo)。如果同一項目中可以合并進(jìn)行的勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，合同估算價合計達(dá)到上述規(guī)定金額標(biāo)準(zhǔn)，也必須招標(biāo)。

上述三類必須招標(biāo)的工程中，目前實踐中爭議較大的是第三類，即大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目。造成爭議的原因有二：一是2000年《工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》規(guī)定的關(guān)系社會公共利益、公眾安全的公用事業(yè)和基礎(chǔ)設(shè)施項目范圍較廣。其中，關(guān)系社會公共利益、公眾安全的基礎(chǔ)設(shè)施項目的范圍包括：1.煤炭、石油、天然氣、電力、新能源等能源項目；2.鐵路、公路、管道、水運、航空以及其他交通運輸業(yè)等交通運輸項目；3.郵政、電信樞紐、通信、信息網(wǎng)絡(luò)等郵電通信項目；4.防洪、灌溉、排澇、引（供）水、灘涂治理、水土保持、水利樞紐等水利項目；5.道路、橋梁、地鐵和輕軌交通、污水排放及處理、垃圾處理、地下管道、公共停車場等城市設(shè)施項目；6.生態(tài)環(huán)境保護(hù)項目；7.其他基礎(chǔ)設(shè)施項目。關(guān)系社會公共利益、關(guān)系公眾安全的公用事業(yè)項目的范圍包括：1.供水、供電、供氣、供熱等市政工程項目；2.科技、教育、文化等項目；3.體育、旅游等項目；4.衛(wèi)生、社會福利等項目；5.商品住宅，包括經(jīng)濟(jì)適用住房；6.其他公用事業(yè)項目。2018年《必須招標(biāo)的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目范圍規(guī)定》大幅限縮了大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全項目的范圍。目前大量建設(shè)工程施工合同糾紛所涉及的建設(shè)工程施工合同簽訂時間均在2018年6月之前。如果按法不溯及既往原則，這些案件應(yīng)當(dāng)適用合同簽訂時的規(guī)定，則部分按2000年《工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》必須招標(biāo)的工程因沒有招標(biāo)而應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效合同。如果按鼓勵交易、尊重意思自治的原則，由于目前的政策環(huán)境已經(jīng)發(fā)生改變，根據(jù)人民法院受理案件后新的規(guī)定，建設(shè)工程施工合同有效的，應(yīng)認(rèn)定為合同有效。這一問題是規(guī)則過渡期的問題。隨著時間的推移，這一問題將不再突出。二是不同的人對于招標(biāo)投標(biāo)制度的功能存在不同認(rèn)識。一種觀點認(rèn)為，招標(biāo)投標(biāo)制度的重要目的是維護(hù)發(fā)包人利益，使其能夠以最優(yōu)越的締約條件簽訂建設(shè)工程施工合同，尤其是對于涉及國有資金和國際資金的項目，要防止行為人道德風(fēng)險造成的國有資產(chǎn)流失，損害國家信用。《招標(biāo)投標(biāo)法》第三條規(guī)定的三類必須招標(biāo)的項目中，第一類是全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目，第二類是使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。二者都涉及國有資產(chǎn)和國家信譽。第三類是大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目。這類項目多數(shù)仍會涉及國有資金。另一種觀點認(rèn)為，招標(biāo)投標(biāo)制度涉及建設(shè)工程質(zhì)量安全的維護(hù)，而建設(shè)工程質(zhì)量安全涉及社會公眾或眾多消費者權(quán)益，因此商品住宅、賓館、商場等涉及社會公眾或眾多消費者利益的建設(shè)工程都屬于必須招標(biāo)的工程。對于這一爭議，需要注意兩個問題。一是不宜將公共利益泛化，二是不宜將招標(biāo)投標(biāo)制度的功能不當(dāng)?shù)財U(kuò)張。關(guān)于必須招標(biāo)的工程范圍，《招標(biāo)投標(biāo)法》第三條作了明確規(guī)定，而且對于如何細(xì)化相關(guān)規(guī)定的問題，該條也明確規(guī)定由國務(wù)院發(fā)展計劃部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制訂，報國務(wù)院批準(zhǔn)。因此，對于必須招標(biāo)的工程范圍問題，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照《招標(biāo)投標(biāo)法》第三條以及國家發(fā)改委《必須招標(biāo)的工程項目規(guī)定》《必須招標(biāo)的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目范圍規(guī)定》的規(guī)定予以認(rèn)定。