7.2 采用有限合伙形式可有效避免雙重稅負

無論是對于投資者還是經(jīng)營者來說，即使涉及損害個人利益的雙重稅后問題，也堅決不能觸碰法律紅線。不過，如果可以在法律范圍內(nèi)，合法地突破股東人數(shù)限制、合理規(guī)避稅負，那經(jīng)營者為什么不試著這樣做呢？

首先看一下我國法律層面對公司股東人數(shù)的限制。

我國《公司法》第二十四條規(guī)定：“有限責任公司由五十個以下股東出資設(shè)立。”

我國《公司法》第七十九條規(guī)定：“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。”

《中華人民共和國證券法》第九條規(guī)定：“公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門注冊。未經(jīng)依法注冊，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。證券發(fā)行注冊制的具體范圍、實施步驟，由國務(wù)院規(guī)定。有下列情形之一的，為公開發(fā)行：（一）向不特定對象發(fā)行證券；（二）向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人，但依法實施員工持股計劃的員工人數(shù)不計算在內(nèi)；（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。”

法律條文所規(guī)定的內(nèi)容都具有強制性，因此并不需要解釋。對于股東人數(shù)的限制，既包括原始股東，也包括由于增資、轉(zhuǎn)資及合并等新加入的股東。在這種情況下，通過設(shè)立有限合伙企業(yè)以基金形式入股或者以代持形式入股都可以突破股東人數(shù)限制，而且不會觸碰法律紅線。有限合伙企業(yè)的結(jié)構(gòu)如圖7-3所示。

關(guān)于有限合伙企業(yè)的人數(shù)限制，《中華人民共和國合伙企業(yè)法》（以下簡稱《合伙企業(yè)法》）第二條規(guī)定：“普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任。本法對普通合伙人承擔責任的形式有特別規(guī)定的，從其規(guī)定。有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責任。”第六十一條規(guī)定：“有限合伙企業(yè)由二個以上五十個以下合伙人設(shè)立；但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當有一個普通合伙人。”

國家對有限合伙企業(yè)的人數(shù)做出限制性規(guī)定，是為了防止不法分子利用有限合伙企業(yè)形式進行非法集資活動。關(guān)于股權(quán)代持，國家還沒有以法律的形式規(guī)定人數(shù)的上限，不過如果人數(shù)過多，未來被代持者想成為顯名股東便會存在很大困難。

通過設(shè)立有限合伙企業(yè)，以基金形式入股可以有效避免雙重稅負。我國《合伙企業(yè)法》第六條規(guī)定：“合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照國家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅。”這也意味著有限合伙企業(yè)不用繳稅，而是由包括普通合伙人及有限合伙人在內(nèi)的合伙人繳稅，而且只繳納所得稅。

有限合伙企業(yè)具體怎么繳稅呢？這就不得不提到“先分后稅”的方式，即合伙企業(yè)分配利潤以后，普通合伙人和有限合伙人再根據(jù)所得利潤額繳納所得稅。

如果合伙人是法人，則繳納企業(yè)所得稅；如果合伙人是自然人，則繳納個人所得稅；如果不分配利潤，合伙企業(yè)和合伙人均無須繳納所得稅。下面看一個合伙企業(yè)的涉稅處理案例。

某創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)（合伙企業(yè)）由A責任有限公司（普通合伙人，以下簡稱“GP”）、其他十個自然人（有限合伙人，以下簡稱“LP”）合伙成立，其中，GP出資200萬元，十個LP分別出資100萬元。

根據(jù)《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理暫行辦法》第十二條規(guī)定，創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的經(jīng)營范圍限于：“（一）創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務(wù)。（二）代理其他創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)等機構(gòu)或個人的創(chuàng)業(yè)投資業(yè)務(wù)。（三）創(chuàng)業(yè)投資咨詢業(yè)務(wù)。（四）為創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供創(chuàng)業(yè)管理服務(wù)業(yè)務(wù)。（五）參與設(shè)立創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)與創(chuàng)業(yè)投資管理顧問機構(gòu)。”

實際上，該創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的主要經(jīng)營業(yè)務(wù)是對B企業(yè)進行股權(quán)投資，主要利潤為投資收益，包括股息、紅利等權(quán)益性投資收益和轉(zhuǎn)讓股權(quán)收入（收益）；此外還有其他收入，包括利息收入、補貼收入等。支出主要有GP管理報酬、資金托管費用、財務(wù)審計費、律師費、訴訟費、會議費、工商費用、股權(quán)交易費用等。

涉稅事項主要有：提供勞務(wù)所涉增值稅（“營改增”試點區(qū)域和行業(yè)）、營業(yè)稅及其附加稅費、股權(quán)交易的印花稅等行為稅、自用房產(chǎn)、土地的財產(chǎn)稅等。

作為該創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)的普通合伙人和法人，A責任有限公司雖然在合伙關(guān)系中承擔無限責任，但它本身是有限責任公司，所以在該創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)中并沒有無限責任人。

根據(jù)財政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》第二條規(guī)定：“合伙企業(yè)以每一個合伙人為納稅義務(wù)人。合伙人是自然人的，繳納個人所得稅；合伙企業(yè)合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅。”

由于合伙企業(yè)以每一個合伙人為納稅義務(wù)人，而且十個LP都為自然人，所以需要繳納個人所得稅。

根據(jù)《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的規(guī)定》：“應(yīng)比照‘個體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得’，適用5%～35%的五級超額累進稅率，計算征收個人所得稅。”

而對于法人以及其他組織，根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》（以下簡稱《企業(yè)所得稅法》）的規(guī)定，適用25%的企業(yè)所得稅率。《企業(yè)所得稅法》第三條規(guī)定：“非居民企業(yè)在中國境內(nèi)未設(shè)立機構(gòu)、場所的，或者雖設(shè)立機構(gòu)、場所但取得的所得與其所設(shè)機構(gòu)、場所沒有實際聯(lián)系的，應(yīng)當就其來源于中國境內(nèi)的所得繳納企業(yè)所得稅。”第四條規(guī)定：“非居民企業(yè)取得本法第三條第三款規(guī)定的所得，適用稅率為20%。”所以非居民企業(yè)作為有限合伙人取得的所得，應(yīng)當按照20%的稅率繳納企業(yè)所得稅。

綜上所述，我們可以得出有限合伙企業(yè)中各類合伙人的稅率，如表7-2所示。

中國自然人投資有限合伙企業(yè)，如果是普通合伙人，則稅率范圍在5%～35%之間；如果是有限合伙人，則稅率為20%。

中國法人企業(yè)投資有限合伙企業(yè)，無論是普通合伙人還是有限合伙人，稅率均為25%。

非居民企業(yè)投資有限合伙企業(yè)，如果是有限合伙人，則需按20%的稅率征收所得稅；如果是普通合伙人，則需按25%的稅率征收所得稅。

外籍個人投資有限合伙企業(yè)，如果是有限合伙人，則適用免稅規(guī)定；如果是普通合伙人，則按5%～35%的稅率征收所得稅。

通過以上分析，你是否看懂了有限合伙企業(yè)繳納所得稅的計算方法？如果你正面臨著股東人數(shù)限制的難題，那么建議投資者采用有限合伙的方式入股，這是一個既能突破股東人數(shù)限制，又能避免雙重稅負的策略。