1.2　建筑工程發(fā)包與承包

建筑工程的發(fā)包，是指建筑工程的建設(shè)單位（或總承包單位）將建筑工程任務(wù)（勘察、設(shè)計(jì)、施工等）的全部或一部分通過(guò)招標(biāo)或其他方式，交付給具有從事建筑活動(dòng)的法定從業(yè)資格的單位完成，并按約定支付報(bào)酬的行為。

建筑工程的承包，即建筑工程發(fā)包的對(duì)稱，是指具有從事建筑活動(dòng)的法定從業(yè)資格的單位，通過(guò)投標(biāo)或其他方式，承攬建筑工程任務(wù)，并按約定取得報(bào)酬的行為。

1.2.1　發(fā)包

《中華人民共和國(guó)建筑法》第十九條規(guī)定，建筑工程依法實(shí)行招標(biāo)發(fā)包，對(duì)不適于招標(biāo)發(fā)包的可以直接發(fā)包。建設(shè)工程的發(fā)包方式有兩種，即直接發(fā)包和招標(biāo)發(fā)包。

1.直接發(fā)包

建設(shè)工程直接發(fā)包是發(fā)包方與承包方直接進(jìn)行協(xié)商，以約定工程建設(shè)的價(jià)格、工期和其他條件的交易方式。《工程建設(shè)項(xiàng)目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》第十二條規(guī)定，下列工程項(xiàng)目可以不進(jìn)行招投標(biāo)而直接發(fā)包：

（1）涉及國(guó)家安全、國(guó)家秘密、搶險(xiǎn)救災(zāi)或者屬于利用扶貧資金實(shí)行以工代賑，需要使用農(nóng)民工等特殊情況；

（2）工程項(xiàng)目的施工，主要技術(shù)要采用不可替代的專利或?qū)Ｓ屑夹g(shù)的；

（3）在建工程追加的附屬小型工程或主體加層工程，原中標(biāo)人仍具備承包能力的；

（4）施工企業(yè)自建自用且在該施工企業(yè)資質(zhì)等級(jí)允許業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的工程。

2.招標(biāo)發(fā)包

招標(biāo)發(fā)包是指建設(shè)單位通過(guò)招標(biāo)確定承包單位的一種發(fā)包方式。各類工程建設(shè)項(xiàng)目達(dá)到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，必須進(jìn)行招標(biāo)。根據(jù)國(guó)家發(fā)展改革委員會(huì)頒布的《必須招標(biāo)的工程項(xiàng)目規(guī)定》，具體如下：

（1）施工單項(xiàng)合同估算價(jià)在400萬(wàn)元人民幣以上；

（2）重要設(shè)施、材料等貨物采購(gòu)，單項(xiàng)合同估算價(jià)在200萬(wàn)元人民幣以上；

（3）勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理等服務(wù)采購(gòu)，單項(xiàng)合同估算價(jià)在100萬(wàn)元人民幣以上。

1.2.2　承包

我國(guó)建筑工程承包方式有以下幾種。

1.總承包

總承包是指從事工程總承包的企業(yè)受建設(shè)單位委托，按照合同約定對(duì)工程項(xiàng)目的勘察、設(shè)計(jì)、采購(gòu)、施工、試運(yùn)行、竣工驗(yàn)收等全部工程或若干工程的承包。工程總承包的具體方式、工作內(nèi)容和責(zé)任等，由業(yè)主與工程總承包企業(yè)在合同中約定。建筑施工總承包資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)是根據(jù)建筑工程施工總承包資質(zhì)制定的標(biāo)準(zhǔn)，房屋建筑工程施工總承包企業(yè)資質(zhì)分為特級(jí)、一級(jí)、二級(jí)、三級(jí)。

根據(jù)《新版總承包企業(yè)特級(jí)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)征求意見(jiàn)》，取得施工總承包特級(jí)資質(zhì)的企業(yè)可承擔(dān)本類別各等級(jí)工程的工程總承包、施工總承包和項(xiàng)目管理業(yè)務(wù)。

2.獨(dú)立承包

所謂獨(dú)立承包方式，是指發(fā)包人（業(yè)主）并不將建設(shè)工程的全部建設(shè)工作發(fā)包給某一承包人，而是分別與勘察人、設(shè)計(jì)人、施工人分別簽訂勘察、設(shè)計(jì)、施工合同，勘察人、設(shè)計(jì)人、施工人負(fù)責(zé)的勘察、設(shè)計(jì)、施工任務(wù)各自獨(dú)立對(duì)發(fā)包人負(fù)責(zé)。對(duì)于一些工程較大的項(xiàng)目，發(fā)包人可能分別與幾個(gè)勘察人、設(shè)計(jì)人、施工人分別簽訂若干份獨(dú)立的勘察合同、設(shè)計(jì)合同、施工合同，各承包人各自獨(dú)立完成承包工作。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)建筑法》規(guī)定，建筑工程的發(fā)包單位與承包單位應(yīng)當(dāng)依法訂立書(shū)面合同，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。發(fā)包單位和承包單位應(yīng)當(dāng)全面履行合同約定的義務(wù)。不按照合同約定履行義務(wù)的，依法承擔(dān)違約責(zé)任。

3.分包

根據(jù)《中華人民共和國(guó)建筑法》《中華人民共和國(guó)合同法》《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》等法律規(guī)定，分包是承包人承包工程后，將其承包范圍內(nèi)的部分工程交由第三人完成的行為。分包是法律允許的行為，但違法分包是不為法律所保護(hù)的。根據(jù)《建筑工程施工發(fā)包與承包違法行為認(rèn)定查處管理辦法》的規(guī)定：違法分包是指建設(shè)單位將工程發(fā)包給個(gè)人或不具有相應(yīng)資質(zhì)的單位、肢解發(fā)包、違反法定程序發(fā)包及其他違反法律法規(guī)規(guī)定發(fā)包的行為。

分包從內(nèi)容上分為工程分包和勞務(wù)分包。工程分包和勞務(wù)分包都需要具有相應(yīng)資質(zhì)且必須在資質(zhì)等級(jí)許可范圍內(nèi)從事活動(dòng)。