案情

上海某幼兒園在為中班幼兒過(guò)集體生日時(shí)，拍了一組照片，效果相當(dāng)好。一家蛋糕店老板恰好有機(jī)會(huì)看到這些照片，選了兩張準(zhǔn)備作宣傳廣告之用。幼兒園感到這樣的宣傳對(duì)自己也是有利的，根本沒(méi)有考慮到肖像權(quán)問(wèn)題，故非常樂(lè)意地奉送了兩張幼兒照片。宣傳畫貼出后，孩子的父母即向店老板提出異議，店老板認(rèn)為是幼兒園同意使用的，故自己不存在侵權(quán)之嫌。父母又向幼兒園提出侵權(quán)之請(qǐng)求。幼兒園這才意識(shí)到自己的侵權(quán)行為，侵犯了幼兒的肖像權(quán)。最后通過(guò)調(diào)解，店老板認(rèn)識(shí)到自己的錯(cuò)誤，把貼出的宣傳畫全部收回并銷毀，作了一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；幼兒園也作了賠禮道歉。

分析

肖像是自然人通過(guò)攝影、藝術(shù)造型等各種平面、立體方式將自己的形象進(jìn)行再現(xiàn)。肖像權(quán)是自然人對(duì)客觀再現(xiàn)自己的形象享有的專用權(quán)，公民對(duì)自己的肖像享有利益并排斥他人侵害。肖像權(quán)所保護(hù)的客體，它直接關(guān)系到自然人的人格尊嚴(yán)及其形象的社會(huì)評(píng)價(jià)，它是肖像上所體現(xiàn)的人格利益，是自然人所享有的一項(xiàng)重要人格權(quán)。肖像權(quán)的基本內(nèi)容包括以下三項(xiàng)：

（1）制作專有權(quán)

肖像權(quán)的制作，是借助一定的造型藝術(shù)手段，將人的形象表現(xiàn)出來(lái)并使其固定在某種物質(zhì)載體上的行為。肖像權(quán)人對(duì)自己的肖像均享有制作專有權(quán)。肖像權(quán)人可以根據(jù)自己或他人的需要以任何合法的方式由自己或他人制作自己的肖像；也表現(xiàn)為權(quán)利人有權(quán)禁止他人非法制作自己的肖像。

（2）使用專有權(quán)

自然人有權(quán)以任何合法方式使用自己的肖像并通過(guò)肖像的利用取得精神上的滿足和財(cái)產(chǎn)上的利益。使用專有權(quán)包括自我使用和轉(zhuǎn)讓使用兩個(gè)方面。

（3）利益維護(hù)權(quán)

肖像權(quán)是絕對(duì)權(quán)，除權(quán)利人外，任何他人都負(fù)有不得侵害的義務(wù)。肖像權(quán)人有權(quán)禁止他人惡意非法毀損、玷污、丑化自己的肖像。權(quán)利人有權(quán)要求侵害人承擔(dān)民事責(zé)任，賠償人格利益和物質(zhì)利益的損失。

侵害肖像權(quán)的民事責(zé)任方式包括停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失。

《民法通則》第100條規(guī)定：“公民享有肖像權(quán)，未經(jīng)本人同意不得以營(yíng)利為目的使用公民的肖像。”幼兒的肖像權(quán)由其監(jiān)護(hù)人行使，幼兒園應(yīng)切實(shí)維護(hù)其權(quán)益，未經(jīng)監(jiān)護(hù)人同意不得將幼兒的肖像給廠商或報(bào)紙媒體作廣告宣傳之用，也不得非法毀損、玷污、丑化幼兒的肖像。

本案中，蛋糕店老板以幼兒的照片作廣告之用，純粹出于營(yíng)利之目的，其中又沒(méi)有征得幼兒父母（監(jiān)護(hù)人）的同意，構(gòu)成侵權(quán)是毫無(wú)疑問(wèn)的。通過(guò)三方協(xié)商，幼兒園作了賠禮道歉，蛋糕店老板作了一定的物質(zhì)賠償，家長(zhǎng)作了一定的退讓，才解決本案。事后，園長(zhǎng)深有體會(huì)地說(shuō)，一定要加強(qiáng)法律知識(shí)的學(xué)習(xí)，提高全體教師的法律意識(shí)和法律知識(shí)，避免同類事例的發(fā)生。

建議

（1）幼兒園園長(zhǎng)和教師應(yīng)加強(qiáng)法律知識(shí)的學(xué)習(xí)，了解與本職工作相關(guān)的法律常識(shí)。

（2）經(jīng)營(yíng)者應(yīng)依法經(jīng)營(yíng)，避免侵權(quán)而帶來(lái)訴訟，影響了經(jīng)營(yíng)。