5.2 羅馬法的淵源和分類

5.2.1 羅馬法的淵源

在羅馬國家發展的不同歷史階段中，羅馬法的淵源是不同的，主要包括以下六種。

（1）習慣法。

公元前450年以前，羅馬國家法律的基本淵源為習慣法，習慣法主要是由古老的氏族習慣傳統、社會通行的各種習慣以及法院判決這三個部分組成，沒有任何的文字形式。習慣法通常是口耳相傳，含混不清的，司法官使用習慣法時任意屈伸，平民深受其苦，直到《十二銅表法》的頒布，才開始由習慣法向成文法過渡。《十二銅表法》頒布以后，羅馬法的法律淵源基本上是成文法，直到羅馬進入帝國時期以后，隨著皇帝立法的加強，習慣法作為一種法律形式逐漸失去了意義。

（2）議會制定的法律。

議會是羅馬共和國時期的主要立法機關，一些重要的法律都是由議會制定和通過。羅馬曾經出現過三種形式的議會：一是民眾大會，它是羅馬最古老的議會形式，由胞族召開，但實際上能參加的是氏族貴族，平民無權參加；二是百人團大會，是一種軍事性集會，凡是服兵役的人都能參加；三是平民議會，隨著平民議會的不斷發展，它成為不分等級、平民和貴族都能夠參加的議會，且其決議對全體羅馬人都有拘束力，因而成為羅馬法的主要淵源。

但到了帝國時期，由于皇帝集立法、行政和司法大權于一身，這些議會形同虛設，并逐漸消失。

（3）元老院決議。

在古代羅馬，元老院是兼有立法和管理權的國家機關，最初是由氏族長者會議演變而來，共和時期前任國家長官等其他大奴隸主也進入元老院。元老院有權批準、認可法律，并通過執政官掌管財政外交，統轄行省和實施重大宗教措施等。帝國初期，由于皇帝和元老院共同管理國家，元老院的決議開始正式成為法的淵源，帝國后期，政權日益集中于皇帝，元老院實權日削，已失去其原來的地位，元老院的決議也就失去了意義。

（4）長官告示。

羅馬高級行政長官和最高裁判官發布的告示具有法律效力。帝國時期，因訴訟活動增多，最高裁判官增至十余名，前任裁判官發布的告示，經常為后任裁判官所沿襲和借鑒，從而形成最高裁判官法，成為羅馬法的重要淵源之一。129年，哈德良皇帝命令將所有裁判官的告示加以匯編，定名《永久敕令》，在全國范圍統一適用，任何人不得更改，最高裁判官法的發展也就停止了。

（5）皇帝敕令。

帝國時期，尤其是帝國后期，皇帝敕令成為最重要的法律淵源，主要有以下幾種：敕諭，即對全國發布的有關公法和私法方面的各種命令；敕裁，即為裁決案件而發布的指令；敕示，即對官吏訓示的命令，多屬行政形式；敕答，即就官吏和民間所詢問的法律事項做出批示。其中，敕諭最為重要，其成為帝國中后期主要的法律淵源。

（6）法學家的解答與著述。

奧古斯都執政時期賦予若干法學家解答法律的特權，使其具有法律效力。從而使得法學家的解答和著述成為羅馬法的正式淵源。法學家的解答和論述豐富并發展了羅馬法和羅馬法學，大大促進了羅馬法學的繁榮與羅馬法內容和體系的不斷完善。

5.2.2 羅馬法的分類

（1）公法與私法。

根據法律所調整的不同對象可劃分為公法與私法。公法包括宗教祭祀活動和國家機關組織與活動的規范；私法包括所有權、債權、婚姻家庭與繼承等方面的規范。公法是保護公共利益的法律，私法是保護個人利益的法律。羅馬法學家有關公法和私法的劃分方式不僅被當時的羅馬立法所采用，也為后世大陸法系學者所接受。

（2）成文法和不成文法。

依照法律的表現形式可劃分為成文法與不成文法。成文法是指所有以書面形式發布并具有法律效力的規范，包括議會通過的法律、元老院的決議、皇帝的敕令、裁判官的告示等；不成文法是指統治階級所認可的習慣法。

（3）自然法、市民法和萬民法。

根據羅馬法的適用范圍可劃分為自然法、市民法和萬民法。自然法思想起源于古希臘，羅馬法學家西塞羅繼承了這一思想，認為在自然中有真正的法律，它代表著理性、正義和神的意志。羅馬私法上的權利主體一律平等、奴隸解放等規定，都與自然法理念有關。市民法又稱為“公民法”，是指僅適用于羅馬市民的法律。萬民法也稱為“各民族共有的法律”，是調整外來人之間以及外來人與羅馬市民之間關系的法律。

（4）市民法與長官法。

根據立法方式不同可劃分為市民法與長官法。市民法來源于羅馬固有的習慣、議會制定的法律、元老院的決議、法學家的解答等，而長官法專指由羅馬高級官吏發布的告示、命令等所構成的法律，內容多為私法，主要是靠裁判官的司法實踐活動形成。

（5）人法、物法和訴訟法。

按照權利主體、客體和私權保護為內容可劃分為人法、物法、訴訟法。這種分類是蓋尤斯在《法學階梯》中提出的。人法是規定人格與身份的法律；物法是規定財產所有和流轉關系的法律；訴訟法是規定私權保護的方法。