二、但書與犯罪構成的關系

（一）我國犯罪構成的體系性特征

眾所周知，我國現有的四要件的犯罪構成理論源于蘇聯。所謂“犯罪構成”一詞是在犯罪成立全體條件的意義上使用的，行為符合犯罪構成是成立犯罪的唯一根據。在這種四要件的犯罪構成理論體系中，一個行為，只要同時符合或齊備這四個方面的要件，就成立犯罪；缺少任何一個方面的要件，犯罪便無成立的余地；而且，這四個方面的要件是誰也不會獨立在先、誰也不會獨立在后，任何一個方面的要件，如若離開其他三個方面的要件或其中之一，都將難以想象；要件的齊合充分體現出要件的同時性和橫向聯系性。^[14]也就是說，在我國的犯罪構成體系中，四個要件之間的關系是一存俱存、一損俱損的共存關系，各個要件必然依附于其他要件而存在，而不可能獨立存在。這就難怪我國學者將這種犯罪構成體系稱為“耦合式”的犯罪構成體系。

在這種體系下，犯罪成立的形式判斷與實質判斷、客觀判斷與主觀判斷、事實判斷與法律判斷是在同一個過程中綜合完成的，而不是分階層完成的。也正是在這個意義上，我國刑法理論中的犯罪構成才是“依照我國刑法的規定，決定某一具體行為的社會危害性及其程度而為該行為構成犯罪所必需的一切客觀和主觀要件的有機統一”。^[15]因此，有必要對犯罪構成進行實質解釋。

（二）但書對犯罪構成實質解釋的指導作用

我國刑法第13條但書不僅是犯罪一般概念的有機組成部分，而且其對犯罪構成的實質解釋具有指導性意義。所謂犯罪構成的實質解釋，是指在運用犯罪構成認定犯罪的過程中，不能僅僅將犯罪構成理解為刑法分則條文規定的形式的行為類型，而是要結合總則的規定從實質意義上理解犯罪構成，使具備犯罪構成全部要件的行為的社會危害性能夠達到值得刑罰處罰的程度，從而符合刑事立法的目的。犯罪構成是以犯罪概念的定性為基礎，進一步從犯罪行為的內部結構來分析某種行為是如何成立犯罪的、成立某種犯罪需要具備哪些方面的條件。二者之間存在具體與抽象的關系。因此，在運用具體犯罪構成要件認定犯罪的過程中，必須考慮犯罪概念這一基礎，而但書就在其中發揮著重要作用。

首先，在司法實踐中，對構成要件進行實質解釋具有必要性。從宏觀上說，正如前文所述，我國耦合式的犯罪構成體系決定了必須對犯罪構成進行實質解釋，以實現形式與實質的統一、質與量的統一。從微觀上講，立法者認識的局限性和作為法律規范表達形式的語言文字的局限性（文字的多義性、變化性以及邊緣意義的模糊性）使得對犯罪構成要件進行實質解釋成為必要。立法者認識能力的局限性決定了刑法典的規定不可能盡善盡美，在運用語言文字表述犯罪時可能使刑法條文包含了不值得科處刑罰的行為。也就是說，客觀上存在符合刑法條文的文字表述而實質上卻不值得處罰的現象。要解決這一問題，就必須對刑法規定的犯罪構成要件進行實質的解釋，將值得科處刑罰的嚴重危害社會的行為解釋為符合構成要件的行為，而不能單純根據文字的字面含義理解刑法規定的構成要件，否則就違背了立法者的本意。

其次，運用刑法第13條但書對構成要件進行實質解釋，具備可能性。第13條但書之所以能夠在犯罪構成的實質解釋中發揮指導作用，是由犯罪概念與犯罪構成的關系決定的。犯罪概念是犯罪構成的基礎，犯罪構成是犯罪概念的具體化。犯罪概念的各個基本屬性是通過犯罪構成來具體說明的。^[16]

最后，刑法總則與分則的關系也決定了運用刑法第13條但書對犯罪構成要件進行實質解釋是可行的。總則規定犯罪與刑罰的一般原則、原理，分則規定具體的犯罪及其法定刑。所以，總的來說，總則規定與分則規定大體上是一般與特殊、抽象與具體的關系。但嚴格來說，這一說法并不是對總則與分則關系的完整表述。因為總則的大部分規定并沒有抽象出分則的全部內容，或者說沒有全面抽象分則的規定。例如，對于分則條文規定的客觀方面的罪狀，總則并沒有也不可能作出抽象規定。同樣，就許多要素而言，在總則作出一般性規定后，分則并不作出具體規定。例如，刑法分則沒有一個條文規定法定年齡與辨認控制能力。顯然，總則關于法定年齡與辨認控制能力的規定，并不是從分則規定中抽象出來的。因此，應當認為，總則是關于犯罪與刑罰的共通規定，分則原則上是關于犯罪與刑罰的具體和特別規定。因為總則是共通規定，所以，它一方面指導分則，另一方面也補充分則。^[17]作為總則規定，第13條但書能夠在對刑法分則規定的具體犯罪構成要件進行實質解釋的過程中發揮指導作用，補充說明行為的社會危害性程度，從而使構成要件能夠說明犯罪本質，能夠從犯罪構成整體說明行為的社會危害性達到了應當追究刑事責任的程度。

刑法第13條但書是對犯罪行為社會危害性程度的補充說明，其表明只有社會危害性達到嚴重程度的行為才能認定為犯罪。因此，在運用刑法分則具體犯罪構成要件認定犯罪的過程中，必須考慮第13條但書的規定，使最終認定的犯罪不僅體現刑事違法性，而且具備嚴重程度的社會危害性。也就是說，我國的犯罪構成是社會危害性與刑事違法性的有機統一體。因而，既不存在只有社會危害性而沒有刑事違法性的犯罪，也不存在只有刑事違法性而沒有社會危害性的犯罪。犯罪構成是對具備嚴重社會危害性行為的類型化，故刑法中規定的構成要件也必須能夠說明行為的社會危害性達到了應當追究刑事責任的程度。