第二編 比較移植

第四章 外國憲法基礎(chǔ)理論的借鏡

憲法學(xué)是以憲法為研究對象的學(xué)問，而在我國，嚴(yán)格意義上的憲法卻并非古已有之。鴉片戰(zhàn)爭后，清政府被形勢所迫，改革政制，派五大臣出洋考察各國憲制，隨后即頒詔進(jìn)行預(yù)備立憲。1908年9月2日清政府頒布了《欽定憲法大綱》，這是中國第一部具有憲法意義的法律文件，也是中國的憲政之路至今已經(jīng)走過的百年歷程的起點(diǎn)。中國憲政的歷史也是人民爭取民主和自由，逐步實(shí)現(xiàn)當(dāng)家作主的過程。伴隨著憲法改革的進(jìn)程和觀念的變革，中國的憲法學(xué)說也經(jīng)歷了從產(chǎn)生到不斷發(fā)展完善的過程。早在19世紀(jì)末到20世紀(jì)初，我國學(xué)者就已開始大量翻譯介紹西方憲法學(xué)著作，比如孟德斯鳩、狄驥、戴雪、美濃部達(dá)吉等西方憲法學(xué)家的憲法學(xué)著作。在引介西方憲法學(xué)說的同時(shí)，許多學(xué)者開始借鑒西方國家憲法基礎(chǔ)理論，探索中國的憲法學(xué)研究之路。這其中，梁啟超是一個(gè)重要的代表人物。梁氏著作等身，其中憲法學(xué)著作有《各國憲法異同論》、《憲法之三大精神》、《中國國會(huì)制度私議》、《立憲法議》、《憲政淺說》、《立憲政體與政治道德》、《責(zé)任內(nèi)閣釋義》、《開明專制論》等。梁氏的《各國憲法異同論》、《論立法權(quán)》、《憲法之三大精神》、《中國國會(huì)制度私議》、《法理學(xué)大家孟德斯鳩之學(xué)說》、《政治學(xué)大家伯倫知里之學(xué)說》、《樂利主義泰斗邊沁之學(xué)說》等著作，系統(tǒng)地向國人介紹了西方的國體政體學(xué)說、三權(quán)分立學(xué)說、責(zé)任內(nèi)閣制度、國會(huì)及立憲制度、選舉制度、地方自治制度及法治主義學(xué)說、功利主義法學(xué)等，對這些重大學(xué)術(shù)問題進(jìn)行了全面的比較研究，其研究對象幾乎包括當(dāng)時(shí)全球已確立憲法制度的各主要國家，如美、英、德、法、日、意、奧、荷、比、瑞、西、葡等，這些研究奠定了梁氏作為中國憲法學(xué)開山鼻祖的地位。

20世紀(jì)初，孫中山借鑒西方國家三權(quán)分立理論提出了五權(quán)憲法理論，他把國家政治大權(quán)一分為二：一是政權(quán)，含選舉權(quán)、罷免權(quán)、創(chuàng)制權(quán)和復(fù)決權(quán)四個(gè)民權(quán)，人民靠這四個(gè)大權(quán)管理政府；二是治權(quán)，即用五權(quán)憲法組織的完全政府機(jī)關(guān)。而所謂五權(quán)是指行政權(quán)、立法權(quán)、司法權(quán)、監(jiān)察權(quán)、考試權(quán)，五權(quán)憲法理論就是上述五權(quán)各自獨(dú)立運(yùn)作并互相監(jiān)督制衡的制度模式。民國時(shí)期出現(xiàn)了大量的憲法學(xué)研究成果，比如王世杰和錢端升所著的《比較憲法》、張知本的《憲法學(xué)》等。以當(dāng)時(shí)的上海為例，有關(guān)憲法學(xué)的研究面廣、內(nèi)容豐富，出版的書籍近兩百種。其中有的宣傳孫中山的五權(quán)憲法思想；批評(píng)北洋軍閥政府和國民黨政府的約法、憲草、憲法；有的介紹論述共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的新民主主義憲政運(yùn)動(dòng)。也有不少討論憲法和人權(quán)的論文，《東方雜志》和《新月》月刊是主要陣地。中國學(xué)者對外國憲法研究的專著開始出版，并且從20世紀(jì)20年代末30年代初起，開始重視比較憲法的研究。20世紀(jì)40年代，憲法學(xué)的研究主要針對中華民國憲法的制訂、頒布，展開了不同觀點(diǎn)的爭論。

新中國成立后我國憲法學(xué)的研究曾經(jīng)一度完全摒棄了此前的憲法學(xué)說，同時(shí)憲法學(xué)理論經(jīng)歷了馬克思主義方法論的洗禮，創(chuàng)立了以階級(jí)分析方法為根本方法的憲法學(xué)。然而此時(shí)的憲法學(xué)受蘇聯(lián)的國家學(xué)說影響很大，對其國家法理論的許多學(xué)說甚至不加辨析地加以全盤接受，這種做法影響極為深遠(yuǎn)。這一時(shí)期的憲法學(xué)界，大量地翻譯和介紹了蘇聯(lián)憲法制度和理論。但是這種意識(shí)形態(tài)主宰的憲法學(xué)研究并未磨滅早期憲法學(xué)借鑒其他國家憲法理論所取得的成果。特別是，民國時(shí)期的憲法學(xué)理論中的一些學(xué)說和原理，仍然潛移默化地影響著我國近三十年來的憲法學(xué)。畢竟我國許多憲法學(xué)家本身就經(jīng)歷了民國時(shí)期，比如錢端升、張友漁在新中國成立前就已經(jīng)撰寫了大量的憲法學(xué)論文和專著，其中許多觀點(diǎn)都是處于當(dāng)時(shí)憲法學(xué)說的脈絡(luò)之中。我國多數(shù)憲法學(xué)者本身由于師承的關(guān)系，或多或少地受到一定程度的影響，有關(guān)國外憲法學(xué)的普遍性基礎(chǔ)原理得以延續(xù)和發(fā)展。

改革開放三十年來，我國憲法學(xué)研究質(zhì)量不斷提高，憲法學(xué)論文、專著、評(píng)論等研究成果的數(shù)量不斷增加，憲法學(xué)研究的內(nèi)容也在不斷地豐富和細(xì)致化。有關(guān)國外憲法學(xué)理論的研究也在不斷增加，許多憲法學(xué)研究的論文中開始大量引述第一手的外文資料，憲法學(xué)界對于國外憲法制度和理論的研究不斷深化和細(xì)化。中國法學(xué)會(huì)憲法學(xué)研究會(huì)成立后，通過舉辦憲法學(xué)年會(huì)和學(xué)術(shù)研討會(huì)、參與國際憲法學(xué)交流、出版文集等多種形式不斷推動(dòng)了中國憲法學(xué)研究的發(fā)展，中國的憲法學(xué)者也多次參加國際憲法學(xué)界舉辦的世界憲法大會(huì)、世界憲法學(xué)圓桌會(huì)議等學(xué)術(shù)活動(dòng)，不斷與國際憲法學(xué)界進(jìn)行交流與對話，為我國憲法學(xué)研究和憲法實(shí)踐提供國際上的經(jīng)驗(yàn)和借鑒，進(jìn)而推動(dòng)我國民主法治的進(jìn)程。