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書友吧第1章 序
從西方法律思想通史轉(zhuǎn)向西方法律專題史,一直是我的夢想;融合法律理論與法律制度,一直是我追求的表達方式。在這兩個原則下,有了這本《西方刑法思想史》。
生念撰寫《西方刑法思想史》,基于兩個緣由。其一,那年,北京大學法學院劉守芬教授承擔“刑法文化”的科研課題,邀我承擔西方刑法文化部分,約定10萬字的篇幅。交稿后,尚感意猶未盡,由于篇幅所限,19世紀以后西方刑法學說史的內(nèi)容基本上沒有涉及,英美法系國家的刑法理論未得到足夠重視。其二,從1999年起,我開始鉆研英美侵權(quán)行為法,在追溯侵權(quán)法歷史的時候,發(fā)現(xiàn)了侵權(quán)法與刑法的同源關(guān)系。早期人類之間的加害/受害與賠償/報復的私人關(guān)系,如何衍生出私人與公共權(quán)力之間的法律關(guān)系,激發(fā)了我無限的好奇心。以至于我現(xiàn)在還是相信侵權(quán)法與刑法同源,而且侵權(quán)法在時間上早于刑法,甚至侵權(quán)法應該與民法割裂開來,它與刑法的親緣度大于它與民法的親緣度。
刑法學一直是我國法學中的顯學,前輩學者對刑法制度史和思想史都做過大量的研究。一部中國法律史,主體部分都是中國刑法史。相對而言,外國刑法史或西方刑法思想史則略顯單薄。影響比較大的,有馬克昌教授早年領(lǐng)銜主編的《近代西方刑法學說史》,有陳興良教授撰寫的《刑法的啟蒙》。刑法學者寫刑法史,大體集中在自意大利的貝卡里亞到德國的李斯特,也就是17至19世紀的大陸法系刑法史。不久前,何勤華教授主創(chuàng)的《西方刑法史》,則把刑法史的時間往前推演到古希臘、古羅馬甚至古代東方社會。法律史學教授不同于刑法教授,對刑法的認識自然不同。如果說有所突破的話,那么這本《西方刑法思想史》的不同之處在于:時間上,往前追溯到初民社會,往后推延到正在發(fā)生的社會,比如邊緣人群的犯罪與去罪,恐怖主義的刑法規(guī)制;方法論上,以刑法觀念的演進敘述刑法文化的發(fā)展,也就是西方刑法思想史。
本書的出版要感謝北京哲學社會科學規(guī)劃辦公室,使我能夠?qū)⒈緯{入社會科學重大基金項目“中國法治三重因素的沖突與融合”(15ZDA01)之中,作為項目的中期成果先行出版。
徐愛國
北京大學法學院
2016年5月22日