五、研究方法

（一）法律評注式研究方法

法律評注，是以立法文本為工作對象，以法條為中心、以法律適用為主要目的的體系化研究。法律評注以服務(wù)法律適用為主要目的，注重梳理司法實(shí)踐情況，將法條規(guī)范研究與案例實(shí)證研究有機(jī)地融合在一起。法律評注，既是一種法學(xué)研究方法、學(xué)術(shù)作業(yè)方式，也是一類以法律適用為導(dǎo)向、兼具學(xué)理辨識的法學(xué)學(xué)術(shù)產(chǎn)品。^[33]

法律評注融合了規(guī)范分析、案例研究、文獻(xiàn)綜述，是整理各家學(xué)說、比較司法判例，彼此砥礪，形成通說的過程。法律評注以立法文本為工作對象，必須以對立法文本的分析為邏輯起點(diǎn)。對于立法文本的分析，應(yīng)當(dāng)以規(guī)范分析方法為主。法學(xué)是以處理規(guī)范性意義下的法規(guī)范為主要任務(wù)的學(xué)問。自凱爾森提出規(guī)范分析法學(xué)后，規(guī)范分析方法就成為法學(xué)區(qū)別于其他學(xué)科的主要標(biāo)志所在。拉倫茨曾言，法學(xué)主要是探討規(guī)則的意義，所關(guān)注的是實(shí)證法的規(guī)范效力、規(guī)范的意義內(nèi)容，以及法院判決書包含的裁判準(zhǔn)則。本書收集整理了生態(tài)環(huán)境服務(wù)功能損失的法律法規(guī)并分析了大量裁判文書，通過對這些法律文本的分析和整理，試圖發(fā)現(xiàn)法律適用時的考量因素，發(fā)現(xiàn)司法通說，研究司法實(shí)踐與法學(xué)理論之間的異同和互動。通過檢索、分析在基本事實(shí)、法律適用方面具有相通性的案例，發(fā)現(xiàn)司法通說，是撰寫法律評論的必經(jīng)之路。

按照德國法學(xué)界有關(guān)“法學(xué)通說”的定義，法學(xué)通說包括學(xué)理通說、司法通說兩個部分，兩者并不必然統(tǒng)一。^[34]法學(xué)通說，包含理論上的學(xué)術(shù)共識和實(shí)踐中的重復(fù)可驗(yàn)證性兩個方面的要求。^[35]規(guī)范分析、案例研究，一方面離不開法學(xué)理論的指導(dǎo)，另一方面也有助于比較各種理論學(xué)說，發(fā)現(xiàn)學(xué)理通說和司法通說以及學(xué)理通說和司法通說之間的差異、互動。整理司法實(shí)踐，對其中的事項(xiàng)要件類型化，并將立法目的等相關(guān)論述納入其中。這種探討一方面揭示了法學(xué)理論與司法實(shí)踐之間的互動和差異，另一方面也方便法官之間互相借鑒。通過分析案例，從背景、審判過程、事實(shí)認(rèn)定、法律適用、判決執(zhí)行方案、取得的成就和經(jīng)驗(yàn)、存在的問題和不足等方面進(jìn)行研究，一方面可以驗(yàn)證法學(xué)理論對于司法實(shí)踐的智識支持，另一方面也可以發(fā)現(xiàn)構(gòu)建理論、完善司法的路徑。通過這種研究方式，本書堅(jiān)持法學(xué)的實(shí)踐科學(xué)屬性，試圖發(fā)現(xiàn)隱藏在法律技術(shù)背后的思想，在法律技術(shù)層面追求安置價值判斷的科學(xué)性和學(xué)術(shù)性。

法律評注，以德國民法的法律評注影響最大。法律評注是德國近代法學(xué)從法學(xué)實(shí)證主義到制定法實(shí)證主義的轉(zhuǎn)向的重要體現(xiàn)和成果。^[36]《施陶丁格民法典評注》《慕尼黑法律評注》就是重要代表性成果。德國的法律評注對日本和我國臺灣地區(qū)的法學(xué)研究產(chǎn)生了重大影響。與德國相似，日本和我國臺灣地區(qū)也出版了相當(dāng)數(shù)量的法律評注。在其他大陸法系法域，也有法律評注的傳統(tǒng)，并對理論研究和法律實(shí)踐產(chǎn)生了重要影響。比如，美國路易斯安那州作為民法法系法域，也出版了自己的法律評注，并定期更新。近年來，我國也譯介了其他法域的法律評注，^[37]探討了法律評注的研究方法，并產(chǎn)生了一定數(shù)量的法律評注作品。《法學(xué)家》雜志自2016年第3期起開辟了法律評注專欄，發(fā)表了朱慶育教授有關(guān)原《合同法》第52條第5項(xiàng)的評注^[38]、徐滌宇教授有關(guān)原《合同法》第80條債權(quán)讓與通知的評注^[39]等文章，對于推廣法律評注這種研究方法產(chǎn)生了巨大的影響力。

由于對法律評注這種研究方法、學(xué)術(shù)文體尚未有系統(tǒng)的認(rèn)識，本書的寫作過程也是一個邊干邊學(xué)的過程。本書選取了《法學(xué)家》期刊上近年來發(fā)表的法律評注文章作為范本，擬定框架、分析案例、比較學(xué)說。本書采取“面向事物本身”的態(tài)度，順著概念的邏輯和問題的輻射面逐步展開分析。

本書在對司法判決進(jìn)行匯總和類型化時，結(jié)合了最高人民法院關(guān)于類案檢索的要求。案例分析是最能訓(xùn)練法律人的方法。^[40]案例分析，不僅具有學(xué)理意義，對于保障法律統(tǒng)一適用也有重要意義。開展類案檢索，已經(jīng)成為法院保障法律正確適用、實(shí)現(xiàn)同案同判的重要抓手。最高人民法院明確地對類案檢索提出了要求^[41]，有些高級人民法院已經(jīng)建立了類案檢索報告制度^[42]。在選擇案例時，首選最高人民法院作出裁判的案例，然后是最高人民法院作出批復(fù)的案例、指導(dǎo)案例、公報案例，再然后是按照高級人民法院、中級人民法院、基層人民法院的順序?qū)ふ掖硇园咐１緯鴮懽鲿r檢索的案例來源主要包括中國裁判文書網(wǎng)、最高人民法院指導(dǎo)案例、最高人民法院公報等。

（二）實(shí)證研究方法

實(shí)證研究（empirical research），也被稱為經(jīng)驗(yàn)研究，其哲學(xué)來源于社會實(shí)證主義。^[43]規(guī)范研究和實(shí)證研究，是法學(xué)研究中的兩個重要研究路徑，^[44]前者偏重邏輯推理，后者強(qiáng)調(diào)社會觀察。法學(xué)研究應(yīng)當(dāng)將規(guī)范研究和實(shí)證研究有機(jī)結(jié)合，因?yàn)橛^點(diǎn)的成立，需要邏輯（logical）和實(shí)證（empirical）兩方面的支持，既要言之成理，又要符合社會實(shí)際。^[45]

經(jīng)驗(yàn)研究包括個案式（idiographic）解釋和通則式（nomothetic）解釋兩種模式。^[46]法學(xué)上的個案式解釋研究，也被稱為個案研究（case study），包括法解釋學(xué)意義上的案例分析和法社會學(xué)意義上的個案研究。將法解釋學(xué)的個案分析與數(shù)據(jù)分析相結(jié)合，已經(jīng)成為一種新型的個案研究方法。本書針對《民法典》第1235條生態(tài)環(huán)境服務(wù)功能損失賠償條款的適用情況，以案件的審級、時期為變量進(jìn)行比較分析，歸納出法條的適用規(guī)則。同時，本書結(jié)合《最高人民法院關(guān)于統(tǒng)一法律適用加強(qiáng)類案檢索的指導(dǎo)意見（試行）》《〈關(guān)于統(tǒng)一法律適用加強(qiáng)類案檢索的指導(dǎo)意見（試行）〉理解與適用》^[47]中數(shù)據(jù)分析方法，比對分析在基本事實(shí)、爭議焦點(diǎn)、法律適用等方面有實(shí)質(zhì)相似性的案例，探尋法官在適用法條時的考量因素。

本書通過律師實(shí)務(wù)、調(diào)研訪談、查閱案卷、借閱律師工作底稿，開展實(shí)證研究，了解到判決書之外的更多案情，加深了對判決的理解。在筆者讀書期間，作為律師助理參與了四川省某再生資源有限公司、饒某均污染環(huán)境罪案，親歷了該案從一審到二審的整個過程，通過當(dāng)事人家屬和企業(yè)法律顧問了解到該案從日常行政執(zhí)法、“公眾”舉報、中央環(huán)保督察、行政強(qiáng)制到刑事審判的整個過程。本案被告公司是一家從事廢機(jī)油回收、再利用的企業(yè)，于2000年6月20日成立，于2001年至2013年，以廢機(jī)油、白土、硫酸、燒堿等為原料，將廢機(jī)油提純?yōu)槿剂嫌筒N售。該公司將作為吸附介質(zhì)使用后的白土渣堆放在廠區(qū)的一個未經(jīng)防滲處理的土坑中。2013年停工之后，該企業(yè)未繼續(xù)從事廢機(jī)油回收提煉業(yè)務(wù)，僅將廠區(qū)出租給物流公司使用。2017年在被人舉報之后，某市環(huán)境保護(hù)局委托檢測機(jī)構(gòu)對土壤、周圍地下水進(jìn)行檢測，然后以檢測結(jié)果為基礎(chǔ)委托某省地勘院編制了應(yīng)急清運(yùn)處置方案，組織清運(yùn)處置。本案一、二審均開庭兩次，二審第二次開庭還有證人出庭作證。在辦案過程中，親眼看到環(huán)境污染，也親眼看到被告人被帶走時，家屬的倉皇無助、撕心裂肺，更加體會到程序發(fā)動者將“十八般兵器”的排列組合、綜合運(yùn)用之后對人身自由、家庭財(cái)產(chǎn)、政府機(jī)關(guān)、經(jīng)濟(jì)發(fā)展、環(huán)境保護(hù)產(chǎn)生的不同影響。

筆者還訪談了多個案件的承辦法官、檢察官、代理律師、當(dāng)事人、當(dāng)事人家屬、社會組織，查閱了多個案件的全套案卷，借閱了多個案件的律師工作底稿。通過調(diào)研，筆者從北京市某環(huán)境研究所、福建省某環(huán)境友好中心訴謝某某、倪某某等侵權(quán)責(zé)任糾紛案^[48]中了解到謝某某等人的案件從招商引資到壓礦關(guān)停，從刑事訴訟到公益訴訟，從政府給予行政補(bǔ)償?shù)椒ㄔ号袥Q生態(tài)環(huán)境服務(wù)功能損失賠償，從一審到二審、再審的全過程。通過調(diào)研，筆者從福建省某環(huán)境友好中心訴蘭某水污染責(zé)任糾紛案^[49]中了解到蘭某從當(dāng)?shù)卣安嘶@子”工程的積極響應(yīng)者，到當(dāng)?shù)卣碚玫酿B(yǎng)豬先進(jìn)個人，再到法院公開審理，人大代表、政協(xié)委員、社會公眾旁聽，電視、報紙公開報道的水污染責(zé)任糾紛這一生態(tài)環(huán)境損害賠償案件的被告。諸如此類案例還有很多，通過對此類案件的實(shí)證研究，筆者知道了判決書之外的很多案情，加深了對案件的理解，提高了對司法判決的解讀能力。

筆者注重通過復(fù)盤案件，推演程序啟動者的不同路徑選擇、被告不同的應(yīng)對策略對于生態(tài)環(huán)境服務(wù)功能損失賠償規(guī)則適用的影響，發(fā)現(xiàn)不同制度之間的潛在競爭、競合關(guān)系。本書第四章有關(guān)公私協(xié)動的討論在很大程度上就是對案件復(fù)盤反思的結(jié)果。