第一節 合同綜述

一、合同的定義

合同是現代社會進行各種經濟活動的基本法律形式，它通過對當事人權利義務的規定，起著維護并保障經濟交往順利進行的作用。合同的應有之義是當事人之間意思表示一致，即只有當事人之間意思表示一致的情況下，合同才可以成立。

《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）第四百六十四條第一款規定：“合同是民事主體之間設立、變更、終止民事法律關系的協議。”

簡而言之，合同具有以下特征：

（一）合同是當事人之間自愿協商所達成的協議，是雙方或多方的民事法律行為；

（二）合同當事人具有平等的法律地位；

（三）合同具有法律約束力；

（四）合同內容和合同形式必須合法；

（五）依法成立的合同，受法律保護。

建設工程合同是承包人進行工程建設，發包人支付價款的合同。它包括工程勘察、設計、施工合同；合同應當采用書面形式；建設工程的招標投標活動，應當依照有關法律的規定公開、公平、公正進行。

二、合同的分類

社會經濟活動和財產流轉方式是多樣的，當事人訂立合同有著不同的經濟目的，而不同的經濟關系在法律上的表現形式也是不同的，這就決定了合同的多樣性。按照不同的標準，可將合同作不同的分類。

（一）單務合同和雙務合同

根據當事人之間是否互負義務，可將合同分為單務合同和雙務合同。單務合同是指當事人一方負有義務，而他方不負有義務的合同。雙務合同是指當事人雙方互負義務的合同。

區分單務合同和雙務合同的意義在于：

第一，雙務合同有同時履行抗辯的效力，單務合同無此效力。

第二，雙務合同有風險負擔的分配問題。

比如，當事人一方因不可抗力不能履約則無權要求對方履行合同；若對方已履行，則應將所得利益返還，而單務合同沒有對待給付以及返還義務。

（二）有償合同和無償合同

根據當事人取得利益是否付出代價，可將合同分為有償合同和無償合同。有償合同是指當事人取得合同規定的利益必須為此支付相應代價的合同。無償合同是指當事人一方取得合同規定的利益無須支付任何代價的合同。

區分有償合同和無償合同的意義在于：

第一，有償合同的債務人的責任通常比無償合同重；

第二，無民事行為能力人或限制民事行為能力人訂立有償合同時未經法定代理人同意則為無效合同或效力待定的合同（個別情形除外），而對于純獲利益的贈與等無償合同，無民事行為能力人或限制民事行為能力人作為受益方均可單獨訂立；

第三，債務人與第三人的合同為無償或有償時，債權人行使撤銷權所應具備的條件有所不同。

（三） 諾成合同和實踐合同

根據合同成立時是否需交付標的物為標準，可將合同分為諾成合同和實踐合同。諾成合同是指雙方意思表示一致即成立的合同。實踐合同是指除意思表示一致外還必須交付標的物方可成立的合同。

區分諾成合同和實踐合同的意義在于：

第一，合同成立的要件不同。諾成合同僅以當事人意思表示一致為成立要件；實踐合同還要以交付標的物為成立要件。

第二，當事人義務的確定及承擔的責任不同。諾成合同中當事人有交付標的物的義務，不履行該義務則構成違約責任；實踐合同中交付標的物只是先履行合同義務，違反該義務不產生違約責任，可構成締約過失責任。

（四） 要式合同和不要式合同

根據合同是否要以特定形式為要件，可將合同分為要式合同和不要式合同。要式合同是指必須依據法律規定的形式而成立的合同。不要式合同是指當事人訂立的合同依法并不需要采取特定的形式，當事人可以采取口頭形式，也可以采取書面形式。合同除法律有特別規定外，均為不要式合同。

（五）明示合同和默示合同

在明示合同中，當事人要用語言或文字明確表示他們締結合同的意愿，而默示合同只能從當事人的行動或當時的環境來推斷出他們締結合同的意愿。從法律意義上講，明示合同和默示合同僅僅是表達承諾的方式不同，其法律效果則是相同的，它們之間沒有實質性的區別。

（六）主合同和從合同

根據合同相互間的主從關系，可以將合同分為主合同和從合同。主合同是指不需要其他合同的存在即可獨立存在的合同，從合同是指以其他合同的存在為前提的合同。

三、合同的基本條款

合同的基本條款即合同的主要內容，依照合同類型的不同而有所不同。合同作為一種法律關系，其內容就是當事人享有的權利和承擔的義務。根據我國的規定及實踐，合同的基本條款可分為兩大部分：合同的必備條款和合同的選用條款。

（一）合同的必備條款

合同的必備條款是指一項合同必須具備的條款，若合同中缺少這類條款，或這類條款不明確，合同就很難履行，甚至導致合同本身不成立。概括而言，必備條款一般包括下列條款：

1.合同當事人的名稱或姓名、國籍、住所；

2.簽約日期和簽約地點；

3.合同標的的種類、范圍、技術條件、質量、標準、數量；

4.價格條件、付款方式和各種附帶費用的條款；

5.合同履行的期限、地點和方式；

6.違約責任。

（二）合同的選用條款

一般而言，合同的選用條款包括下列條款：

1.合同能否轉讓及其轉讓方式；

2.爭議解決方式及所適用的法律；

3.合同使用的文字及其效力；

4.合同履行過程中的風險責任承擔方式；

5.標的物的保險范圍及保險費的承擔方式；

6.合同的擔保；

7.不可抗力；

8.索賠。

無論是必備條款還是選用條款，都是對一般合同而言，如法律有特殊規定的，還應按照法律的規定確定合同條款。

值得一提的是，FIDIC制定的有關合同條件，是將必備條款和選用條款綜合編纂而成，用以作為工程承包合同的范本。

在合同的正文之外，對合同中某些未能詳盡說明的內容，一般作為合同的附件在合同中列明，附件是合同的重要組成部分，與合同正文具有相同的法律效力。