第一節(jié) 合同綜述

一、合同的定義

合同是現(xiàn)代社會(huì)進(jìn)行各種經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的基本法律形式，它通過(guò)對(duì)當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的規(guī)定，起著維護(hù)并保障經(jīng)濟(jì)交往順利進(jìn)行的作用。合同的應(yīng)有之義是當(dāng)事人之間意思表示一致，即只有當(dāng)事人之間意思表示一致的情況下，合同才可以成立。

《中華人民共和國(guó)民法典》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《民法典》）第四百六十四條第一款規(guī)定：“合同是民事主體之間設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議。”

簡(jiǎn)而言之，合同具有以下特征：

（一）合同是當(dāng)事人之間自愿協(xié)商所達(dá)成的協(xié)議，是雙方或多方的民事法律行為；

（二）合同當(dāng)事人具有平等的法律地位；

（三）合同具有法律約束力；

（四）合同內(nèi)容和合同形式必須合法；

（五）依法成立的合同，受法律保護(hù)。

建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。它包括工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同；合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式；建設(shè)工程的招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律的規(guī)定公開(kāi)、公平、公正進(jìn)行。

二、合同的分類(lèi)

社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)和財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)方式是多樣的，當(dāng)事人訂立合同有著不同的經(jīng)濟(jì)目的，而不同的經(jīng)濟(jì)關(guān)系在法律上的表現(xiàn)形式也是不同的，這就決定了合同的多樣性。按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，可將合同作不同的分類(lèi)。

（一）單務(wù)合同和雙務(wù)合同

根據(jù)當(dāng)事人之間是否互負(fù)義務(wù)，可將合同分為單務(wù)合同和雙務(wù)合同。單務(wù)合同是指當(dāng)事人一方負(fù)有義務(wù)，而他方不負(fù)有義務(wù)的合同。雙務(wù)合同是指當(dāng)事人雙方互負(fù)義務(wù)的合同。

區(qū)分單務(wù)合同和雙務(wù)合同的意義在于：

第一，雙務(wù)合同有同時(shí)履行抗辯的效力，單務(wù)合同無(wú)此效力。

第二，雙務(wù)合同有風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的分配問(wèn)題。

比如，當(dāng)事人一方因不可抗力不能履約則無(wú)權(quán)要求對(duì)方履行合同；若對(duì)方已履行，則應(yīng)將所得利益返還，而單務(wù)合同沒(méi)有對(duì)待給付以及返還義務(wù)。

（二）有償合同和無(wú)償合同

根據(jù)當(dāng)事人取得利益是否付出代價(jià)，可將合同分為有償合同和無(wú)償合同。有償合同是指當(dāng)事人取得合同規(guī)定的利益必須為此支付相應(yīng)代價(jià)的合同。無(wú)償合同是指當(dāng)事人一方取得合同規(guī)定的利益無(wú)須支付任何代價(jià)的合同。

區(qū)分有償合同和無(wú)償合同的意義在于：

第一，有償合同的債務(wù)人的責(zé)任通常比無(wú)償合同重；

第二，無(wú)民事行為能力人或限制民事行為能力人訂立有償合同時(shí)未經(jīng)法定代理人同意則為無(wú)效合同或效力待定的合同（個(gè)別情形除外），而對(duì)于純獲利益的贈(zèng)與等無(wú)償合同，無(wú)民事行為能力人或限制民事行為能力人作為受益方均可單獨(dú)訂立；

第三，債務(wù)人與第三人的合同為無(wú)償或有償時(shí)，債權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)所應(yīng)具備的條件有所不同。

（三） 諾成合同和實(shí)踐合同

根據(jù)合同成立時(shí)是否需交付標(biāo)的物為標(biāo)準(zhǔn)，可將合同分為諾成合同和實(shí)踐合同。諾成合同是指雙方意思表示一致即成立的合同。實(shí)踐合同是指除意思表示一致外還必須交付標(biāo)的物方可成立的合同。

區(qū)分諾成合同和實(shí)踐合同的意義在于：

第一，合同成立的要件不同。諾成合同僅以當(dāng)事人意思表示一致為成立要件；實(shí)踐合同還要以交付標(biāo)的物為成立要件。

第二，當(dāng)事人義務(wù)的確定及承擔(dān)的責(zé)任不同。諾成合同中當(dāng)事人有交付標(biāo)的物的義務(wù)，不履行該義務(wù)則構(gòu)成違約責(zé)任；實(shí)踐合同中交付標(biāo)的物只是先履行合同義務(wù)，違反該義務(wù)不產(chǎn)生違約責(zé)任，可構(gòu)成締約過(guò)失責(zé)任。

（四） 要式合同和不要式合同

根據(jù)合同是否要以特定形式為要件，可將合同分為要式合同和不要式合同。要式合同是指必須依據(jù)法律規(guī)定的形式而成立的合同。不要式合同是指當(dāng)事人訂立的合同依法并不需要采取特定的形式，當(dāng)事人可以采取口頭形式，也可以采取書(shū)面形式。合同除法律有特別規(guī)定外，均為不要式合同。

（五）明示合同和默示合同

在明示合同中，當(dāng)事人要用語(yǔ)言或文字明確表示他們締結(jié)合同的意愿，而默示合同只能從當(dāng)事人的行動(dòng)或當(dāng)時(shí)的環(huán)境來(lái)推斷出他們締結(jié)合同的意愿。從法律意義上講，明示合同和默示合同僅僅是表達(dá)承諾的方式不同，其法律效果則是相同的，它們之間沒(méi)有實(shí)質(zhì)性的區(qū)別。

（六）主合同和從合同

根據(jù)合同相互間的主從關(guān)系，可以將合同分為主合同和從合同。主合同是指不需要其他合同的存在即可獨(dú)立存在的合同，從合同是指以其他合同的存在為前提的合同。

三、合同的基本條款

合同的基本條款即合同的主要內(nèi)容，依照合同類(lèi)型的不同而有所不同。合同作為一種法律關(guān)系，其內(nèi)容就是當(dāng)事人享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。根據(jù)我國(guó)的規(guī)定及實(shí)踐，合同的基本條款可分為兩大部分：合同的必備條款和合同的選用條款。

（一）合同的必備條款

合同的必備條款是指一項(xiàng)合同必須具備的條款，若合同中缺少這類(lèi)條款，或這類(lèi)條款不明確，合同就很難履行，甚至導(dǎo)致合同本身不成立。概括而言，必備條款一般包括下列條款：

1.合同當(dāng)事人的名稱(chēng)或姓名、國(guó)籍、住所；

2.簽約日期和簽約地點(diǎn)；

3.合同標(biāo)的的種類(lèi)、范圍、技術(shù)條件、質(zhì)量、標(biāo)準(zhǔn)、數(shù)量；

4.價(jià)格條件、付款方式和各種附帶費(fèi)用的條款；

5.合同履行的期限、地點(diǎn)和方式；

6.違約責(zé)任。

（二）合同的選用條款

一般而言，合同的選用條款包括下列條款：

1.合同能否轉(zhuǎn)讓及其轉(zhuǎn)讓方式；

2.爭(zhēng)議解決方式及所適用的法律；

3.合同使用的文字及其效力；

4.合同履行過(guò)程中的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任承擔(dān)方式；

5.標(biāo)的物的保險(xiǎn)范圍及保險(xiǎn)費(fèi)的承擔(dān)方式；

6.合同的擔(dān)保；

7.不可抗力；

8.索賠。

無(wú)論是必備條款還是選用條款，都是對(duì)一般合同而言，如法律有特殊規(guī)定的，還應(yīng)按照法律的規(guī)定確定合同條款。

值得一提的是，F(xiàn)IDIC制定的有關(guān)合同條件，是將必備條款和選用條款綜合編纂而成，用以作為工程承包合同的范本。

在合同的正文之外，對(duì)合同中某些未能詳盡說(shuō)明的內(nèi)容，一般作為合同的附件在合同中列明，附件是合同的重要組成部分，與合同正文具有相同的法律效力。