一、公司治理的本質

（一）公司治理的本質

公司治理，這個詞本身就相對抽象，使人難以精確地抓住其本質和核心；不同人群從不同角度看公司治理，都可以歸納出不同的本質要素來。比如，有人認為公司治理是權利和財產的分配機制；有人則認為公司治理是公司內部的一種利益安排；還有人認為公司治理是公司“三會一層”的運營機制。而《二十國集團/經合組織公司治理原則》 （G20/OECD Principles of Corporate Governance）中，對公司治理做了如下表述：公司治理是涉及公司管理層、董事會、股東和其他一些利益相關者之間的一系列的關系。此外，公司基于公司治理架構來設定公司目標，并確定實現這些目標的手段和績效管控方式。

本書從公司治理的使命角度來理解公司治理。公司治理最初是為了解決委托人（股東）和代理人（經營者）之間由于信息不對稱而導致的逆向選擇和道德風險；隨著社會經濟的發展和公司規模的變化，除上述股東和經營者之間的關系外，公司治理還需要解決圍繞公司的所有利益相關者的沖突和平衡，比如向公司提供借款的金融機構及公司的員工、供應商、客戶甚至公司所處的社區和自然環境。

所以實質上公司治理就是公司運營的基本規則，是公司解決內外部利益沖突的具體方案，是保證公司作為一個獨立法人正常運作的基石。

（二）公司治理的三大機制

公司治理在上述使命的推動下，需要制定長期的戰略目標，同時確定實現戰略目標的制度安排，比如公司章程，董事會議事規則；通過契約化的制度安排來實現公司內部責、權、利的分配，科學決策、合規經營，達到各個利益相關者的平衡和公司的長期穩健發展。

公司治理的使命和實踐需要建立公司治理機制來予以保證，公司治理機制可以粗略分為三個部分：決策機制、監督機制和激勵機制。

1.決策機制

公司的組織架構一般為“三會一層”：股東會或股東大會、董事會、監事會和經營管理層。哪些事項由哪個會或層來決策、負責并最終承擔責任，“三會一層”相互之間可否授權，怎么授權，就是公司治理決策機制所要解決的問題。

決策機制若設置得當，公司“三會一層”將會各司其職、各盡其責，并形成有效的相互監督和約束制衡體系。比如，股東會或股東大會對公司的重大事務按照股東會或股東大會的議事規則進行決策；董事會則根據章程規定和股東會或股東大會的授權對董事會職責范圍的事務進行決策；管理層則根據章程和董事會的授權，對具體的經營管理事務進行決策，并實施董事會和股東會或股東大會的決議。

構成決策機制的主要制度和文件體系為：公司章程、股東會或股東大會議事規則、董事會議事規則、授權管理制度和專門事項的制度規定，如關聯交易管理辦法，等等。

在現行公司實踐中，由于決策機制權限規定模糊、程序規定不可行，或者未按決策機制要求實施決策程序而導致的公司治理糾紛較為多見。典型情形為管理層內部控制，如果決策機制沒有明確地把決策權限在“三會一層”中做分割，就很有可能會出現高級管理層基于自身業績等因素考慮，盡量包攬公司大部分事項的決策，導致股東會/股東大會和董事會被架空。

2.監督機制

在所有權和經營權分離的情況下，現行常見的公司場景中，存在兩層委托代理關系：股東會或股東大會—董事會、董事會—管理層；董事會和管理層才是公司日常運營和實際經營的決策和管理機構，所以公司治理監督機制的對象是董事會和管理層，如擴大而言，還包含股東及公司本身。

監督機制中，股東會/股東大會、董事會、監事會和高級管理層處于交叉監督中：股東會/股東大會可以通過審議董事會各項報告、聘任和解聘董事、獨立董事等方式來對董事會進行監督；董事會可以通過審議高級管理層的報告、內外部審計、選舉高級管理人員、決定高級管理人員的薪酬、對高級管理人員進行考核和對董事會決議執行情況進行跟蹤評價等手段來監督高級管理層。除上述監督機制外，監事會在公司治理監督機制中處于核心地位；一個運作有效、有所作為的監事會可以依據法律法規、公司章程對公司的經營情況、財務情況、風險控制、人力資源等公司情況進行監督；還可以對不適格的董事和高級管理人員提出罷免建議，對公司違法違規行為進行調查；監事會可以對內部審計部門的工作進行指導，并通過與外部審計機構的溝通來發現公司所存在的風險事項，實施監督職能；監事會監督股東，主要防止股東借助與公司的不當交易行為，掏空公司、轉移公司資產；監事會還可以發起各項檢查，如對公司的相關決策和管理制度情況的年度檢查、對股東會/股東大會和董事會決議落實執行情況的跟蹤檢查。

構成監督機制的主要制度和文件體系為：公司章程、監事會議事規則、公司監察制度、授權管理制度、審計制度、監事會訴訟制度等。

在我國公司治理的實踐中，一些公司的監事會沒有獨立的經費來源，進行公司內部調查還要向總經理申請費用；同時監事會也沒有設立工作機構，沒有獨立人員開展日常的監督工作；類似情況就會使監事會徒有其表，成為可有可無的花架子，喪失了監督職能，監事會運作成為空談。一旦監事會無法正常履職，那么必然無法對股東、董事會和高級管理人員進行監督，公司的合規性無法得到保障，對于公司外部利益相關者而言，與公司交易的風險會增加，公司治理因為缺少監督機制也會陷入紊亂和失效中。

3.激勵機制

激勵機制的本質是達到“上下同欲”，主要是將高級管理人員的利益與公司、股東的利益進行捆綁。激勵機制是通過制定激勵政策，給予管理人員在某種條件下的物質和精神激勵，將管理人員的根本利益和股東利益、公司利益一致化，盡量避免管理人員為追求個人利益和短期利益而損害公司利益、股東利益的情況。

激勵機制因為公司情況不同而有所差異，比較常見的為物質激勵，如薪酬激勵和股權激勵。公司一般會制訂一整套的激勵計劃，激勵計劃覆蓋的對象，不一定僅包括高級管理人員，執行董事和員工有的時候也會包含其中。薪酬激勵和股權激勵有短期激勵和中長期激勵或者二者相配套的方式，主要通過設定短期或中長期業績目標、戰略目標和管理目標等來引導對被激勵對象的經營管理行為，通過被激勵對象的薪酬和股權激勵的兌現來形成公司與被激勵對象的共贏。除此之外，福利計劃、退休金安排、職務升遷、培訓機會和公司榮譽等也是給予激勵的方式。公司激勵機制需要制度化、確定性，要通過董事會或股東會/股東大會的決議。制定激勵制度時需要考慮激勵政策覆蓋人員范圍的適當性和合理性，并預判激勵方案的執行效果，同時還要根據激勵方案實際實施情況評估激勵措施對被激勵對象的影響，并根據公司戰略和薪酬制度等基礎情況做適度調整。