第七節(jié) 假釋

一、刑法規(guī)定

第八十一條^[83] 被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執(zhí)行十三年以上，如果認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，沒有再犯罪的危險的，可以假釋。如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。

對累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。

對犯罪分子決定假釋時，應(yīng)當(dāng)考慮其假釋后對所居住社區(qū)的影響。

第八十二條 對于犯罪分子的假釋，依照本法第七十九條規(guī)定的程序進行。非經(jīng)法定程序不得假釋。

第八十三條 有期徒刑的假釋考驗期限，為沒有執(zhí)行完畢的刑期；無期徒刑的假釋考驗期限為十年。

假釋考驗期限，從假釋之日起計算。

第八十四條 被宣告假釋的犯罪分子，應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：

（一）遵守法律、行政法規(guī)，服從監(jiān)督；

（二）按照監(jiān)督機關(guān)的規(guī)定報告自己的活動情況；

（三）遵守監(jiān)督機關(guān)關(guān)于會客的規(guī)定；

（四）離開所居住的市、縣或者遷居，應(yīng)當(dāng)報經(jīng)監(jiān)督機關(guān)批準(zhǔn)。

第八十五條^[84] 對假釋的犯罪分子，在假釋考驗期限內(nèi)，依法實行社區(qū)矯正，如果沒有本法第八十六條規(guī)定的情形，假釋考驗期滿，就認為原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢，并公開予以宣告。

第八十六條^[85] 被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期限內(nèi)犯新罪，應(yīng)當(dāng)撤銷假釋，依照本法第七十一條的規(guī)定實行數(shù)罪并罰。

在假釋考驗期限內(nèi)，發(fā)現(xiàn)被假釋的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當(dāng)撤銷假釋，依照本法第七十條的規(guī)定實行數(shù)罪并罰。

被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期限內(nèi)，有違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院有關(guān)部門關(guān)于假釋的監(jiān)督管理規(guī)定的行為，尚未構(gòu)成新的犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照法定程序撤銷假釋，收監(jiān)執(zhí)行未執(zhí)行完畢的刑罰。

二、司法解釋、司法文件及其權(quán)威解讀

本部分內(nèi)容詳見本書總則部分第四章第六節(jié)“減刑”“二、司法解釋、司法文件及其權(quán)威解讀”部分，此處略。

三、典型或常見問題的審理思路

1.《刑法》第八十一條第二款規(guī)定的暴力性犯罪的范圍如何理解？^[86]

本書觀點：《刑法》第八十一條第二款規(guī)定的暴力性犯罪，不僅包括故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)七種，也包括故意傷害等其他暴力性犯罪。但除刑法明確的上述七種犯罪外，其他暴力犯罪必須是有組織的暴力性犯罪，才可將犯罪分子列為不得假釋的對象。有組織的暴力性犯罪是指有組織地進行黑社會性質(zhì)犯罪、恐怖活動犯罪等暴力性犯罪的情形。

需要指出的是，對不得假釋的犯罪分子，還必須是被判處十年以上有期徒刑或者無期徒刑的犯罪分子。因為這類犯罪分子罪行嚴重，主觀惡性深，社會危害性大，所以對于這類犯罪分子不適用假釋。

2.對犯罪情節(jié)惡劣，有執(zhí)行能力而不執(zhí)行財產(chǎn)刑的故意傷害罪犯，可否依法不予假釋？^[87]

本書觀點：罪犯即使在服刑期間改造表現(xiàn)較好，但其所犯罪行嚴重擾亂當(dāng)?shù)厣鐣刃颍绊懯謵毫樱移浯_有財產(chǎn)刑履行能力而不履行。綜合考量犯罪情節(jié)、性質(zhì)和財產(chǎn)刑履行情況，可以認定其不符合假釋條件，裁定不予假釋。

3.對雖有一定悔改表現(xiàn)，但犯罪性質(zhì)惡劣，社會危害性較大的罪犯，可否依法從嚴控制假釋？^[88]

本書觀點：罪犯在服刑期間雖有悔改表現(xiàn)，但如果其所犯罪行性質(zhì)惡劣，其犯罪活動嚴重影響到社會正常務(wù)工秩序，社會危害性較大的，在假釋時應(yīng)從嚴掌握。人民法院可以據(jù)此依法作出不予假釋的裁定。

4.職務(wù)犯罪罪犯未主動退贓、積極履行財產(chǎn)刑的，人民法院可否依法不予假釋？^[89]

本書觀點：罪犯即使在服刑期間改造表現(xiàn)較好，但其系職務(wù)犯罪罪犯的情形時，如果未通過主動退贓、積極履行財產(chǎn)刑，消除其犯罪行為所產(chǎn)生的社會影響的，尚不能認定為確有悔改表現(xiàn)，并可據(jù)此認定其不符合假釋條件，依法不予假釋。

四、疑難、復(fù)雜問題的參考性解答

1.如何正確理解和適用《刑法》第八十一條第二款關(guān)于“對累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋”的規(guī)定？

本書觀點：《刑法》第八十一條第二款規(guī)定是對假釋的禁止性規(guī)定。累犯是已經(jīng)執(zhí)行過較重刑罰又犯較重之罪的人，具有極高的人身危險性，而故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪等八類犯罪，均具有極大的社會危害性，一旦發(fā)生，會對社會秩序、人民群眾的生命財產(chǎn)造成難以估量的侵害，必須予以嚴厲打擊和特殊控制。該禁止性規(guī)定，體現(xiàn)了對累犯以及犯有上述八類重罪犯罪分子的嚴厲打擊，是貫徹落實寬嚴相濟刑事政策的體現(xiàn)，有利于維持刑罰嚴肅性，發(fā)揮刑罰威懾功能，也是維護社會和諧穩(wěn)定、保障人身財產(chǎn)安全的必要措施。

累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，被減為無期徒刑、有期徒刑后，也不得假釋。

此外，不得假釋的屬性對于罪犯而言具有終身性，即使那些因累犯及八類重罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑、死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，其經(jīng)過改造并已減為十年以下有期徒刑時，仍須適用不得假釋的規(guī)定。

2.如何正確判定假釋的“沒有再犯罪危險”條件？

本書觀點：《刑法》第八十一條規(guī)定，假釋的適用條件就是認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，沒有再犯罪的危險。我們認為，判斷“沒有再犯罪的危險”，除符合《刑法》第八十一條規(guī)定的情形外，還應(yīng)根據(jù)以下因素綜合考慮：

（1）犯罪的具體情節(jié)及原判刑罰情況。這是判斷罪犯是否符合假釋條件的參照基礎(chǔ)，可以衡量不同罪犯在刑罰執(zhí)行時的人身危險性程度，而且以此為起點，可以考察罪犯在刑罰執(zhí)行過程中人身危險性是否存在逐步降低的趨勢。

（2）罪犯改造表現(xiàn)及人身危險性表征。罪犯在改造期間認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，是假釋適用的重要前提和依據(jù)。能否認定“確有悔改表現(xiàn)”，可參照適用減刑時認定“確有悔改表現(xiàn)”的標(biāo)準(zhǔn)來判斷。同時，還應(yīng)調(diào)查罪犯犯罪前的一貫表現(xiàn)，罪犯的性格特征、心理狀態(tài)等人格狀況，以進一步判斷其人身危險性高低，這對于假釋適用應(yīng)產(chǎn)生直接影響。

（3）罪犯假釋后的社會接納與防范情況。罪犯被假釋后的家庭情況、生活來源、監(jiān)督條件、社區(qū)矯正開展情況、擬居住的社區(qū)等，特別是其家庭生活背景情況及其家庭人員的素質(zhì)、經(jīng)濟狀況、對罪犯的態(tài)度等，將對罪犯能否順利重新回歸社會產(chǎn)生重要影響。如果罪犯假釋后受到了家庭和社區(qū)的接納，其融入社會的步伐就會更快，對社區(qū)的威脅就會更小。同樣，罪犯假釋后的主要活動地點會在社區(qū)，所居住社區(qū)的防范措施越是健全，罪犯再次實施犯罪行為的概率就會越低，危險程度就會相應(yīng)減弱。

另外，《刑法》第八十一條第三款規(guī)定，對犯罪分子決定假釋時，應(yīng)當(dāng)考慮其假釋后對所居住社區(qū)的影響。

考慮擬假釋犯罪分子對其所居住社區(qū)的影響，可主要從以下幾個方面進行：第一，擬假釋罪犯的家庭及親屬是否愿意接納。第二，所居住社區(qū)的環(huán)境條件是否良好、人員結(jié)構(gòu)是否穩(wěn)定及社區(qū)管理是否到位。第三，被害人及其親屬是否能夠諒解擬假釋罪犯，是否會對其假釋產(chǎn)生不滿。第四，所居住社區(qū)的社區(qū)矯正條件是否完備、矯正體系運行情況是否良好。第五，所居住社區(qū)的社情民意狀況是否平穩(wěn)。

根據(jù)相關(guān)司法解釋規(guī)定，刑罰執(zhí)行機關(guān)向人民法院提請假釋時，應(yīng)當(dāng)附有社區(qū)矯正機構(gòu)關(guān)于罪犯假釋后對所居住社區(qū)影響的調(diào)查評估報告。社區(qū)矯正機構(gòu)關(guān)于是否同意假釋的意見，是人民法院作出最終裁決的重要參考。

3.假釋考驗期滿后發(fā)現(xiàn)犯罪分子在假釋期間有違法犯罪行為的如何處理？

本書觀點：只要發(fā)現(xiàn)被假釋的犯罪分子具備《刑法》第八十六條規(guī)定的應(yīng)當(dāng)撤銷假釋的三種情形之一的，就應(yīng)當(dāng)撤銷假釋。但在具體處理方式上應(yīng)有區(qū)別。

根據(jù)《刑法》第八十六條的規(guī)定，被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期限內(nèi)犯新罪，以及發(fā)現(xiàn)被假釋的犯罪分子在判決前還有其他罪行沒有判決的，或者有違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院有關(guān)部門有關(guān)假釋的監(jiān)督管理規(guī)定的行為，尚未構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)撤銷假釋。但在司法實踐中，存在假釋考驗期滿后才發(fā)現(xiàn)犯罪分子存在上述應(yīng)當(dāng)撤銷假釋的情形。由于假釋考驗期限屆滿，是否應(yīng)當(dāng)按照《刑法》第八十六條的規(guī)定，撤銷假釋，有不同認識，也存在不同做法：

第一種做法是撤銷假釋，按照《刑法》第八十六條的規(guī)定處理。理由是：《刑法》第八十五條規(guī)定了罪犯在假釋情況下執(zhí)行完畢其原判刑罰的條件，罪犯在假釋期間實施違法犯罪行為，或者在判決宣告前還有其他罪沒有判決的，已喪失通過假釋執(zhí)行完畢其原判刑罰的資格。此種情況下，如不撤銷假釋，便意味著罪犯的原判刑罰執(zhí)行完畢存在實質(zhì)缺陷，有鼓勵罪犯極力隱瞞違法犯罪行為之嫌，從而使刑法關(guān)于假釋制度的設(shè)置失去意義。同時，《刑法》第八十六條規(guī)定了三種撤銷假釋的情形，即在假釋考驗期限內(nèi)犯新罪、發(fā)現(xiàn)被假釋的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決、在假釋考驗期限內(nèi)有違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院有關(guān)部門有關(guān)假釋的監(jiān)督管理規(guī)定的行為，而未將撤銷假釋的時間限定在假釋考驗期限內(nèi)。

第二種做法是不撤銷假釋，僅對罪犯在假釋期間實施的違法犯罪行為進行處理。理由是：根據(jù)《刑法》第八十五條規(guī)定精神，在假釋考驗期限內(nèi)沒有撤銷假釋的，就應(yīng)當(dāng)認為原判刑罰已執(zhí)行完畢。假釋考驗期滿后再撤銷原假釋，意味著對已經(jīng)執(zhí)行完畢或者不存在的假釋予以撤銷，缺乏事實和法律依據(jù)。同時，撤銷原假釋，就意味著司法中的實體公正沒有任何時間、條件的限制，如果違法犯罪行為是在假釋考驗期滿后的20年或者更長時間發(fā)現(xiàn)，仍然要撤銷假釋，那么，生效裁判的既判力和穩(wěn)定性就無從談起。

第三種做法是根據(jù)罪犯在假釋考驗期限內(nèi)實施的違法犯罪行為是否構(gòu)成犯罪，新罪、漏罪是否已過追訴期限，根據(jù)不同的情況予以處理。即只要新罪或者漏罪沒有超過追訴期限，無論該行為是在假釋考驗期限內(nèi)還是在期限屆滿后發(fā)現(xiàn)，都應(yīng)當(dāng)撤銷假釋，按照數(shù)罪并罰的原則處理；如果新罪或者漏罪已過追訴期限，就不再撤銷假釋；如果在假釋期限內(nèi)實施了不構(gòu)成犯罪的違法行為或者僅屬于違反有關(guān)假釋的監(jiān)督管理規(guī)定的行為，在假釋考驗期限屆滿后才發(fā)現(xiàn)的，不再撤銷假釋。

我們認為，《刑法》第八十一條對假釋制度規(guī)定了嚴格的適用條件，即罪犯認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，假釋后不致再危害社會。《刑法》第八十六條規(guī)定的應(yīng)當(dāng)撤銷假釋的三種情形，實質(zhì)上是不具備假釋適用條件的具體表現(xiàn)。只要發(fā)現(xiàn)被假釋的犯罪分子具備《刑法》第八十六條規(guī)定的應(yīng)當(dāng)撤銷假釋的三種情形之一的，就應(yīng)當(dāng)撤銷假釋。但在具體處理方式上應(yīng)有區(qū)別：

在假釋考驗期滿后發(fā)現(xiàn)犯罪分子在假釋考驗期限內(nèi)犯新罪，或者在判決宣告以前還有其他罪沒有判決，如果新罪或者漏罪沒有超過追訴期限，應(yīng)當(dāng)撤銷假釋，實行數(shù)罪并罰；如果新罪或者漏罪已過追訴期限，應(yīng)當(dāng)撤銷假釋，收監(jiān)執(zhí)行未執(zhí)行完畢的刑罰。

在假釋考驗期滿后發(fā)現(xiàn)犯罪分子在假釋考驗期限內(nèi)有違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院有關(guān)部門有關(guān)假釋的監(jiān)督管理規(guī)定的行為，尚未構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)撤銷假釋，收監(jiān)執(zhí)行未執(zhí)行完畢的刑罰。

4.如何正確處理財產(chǎn)刑執(zhí)行情況與減刑、假釋的關(guān)系？

本書觀點：“確有悔改表現(xiàn)”是法律規(guī)定的適用減刑、假釋都應(yīng)當(dāng)具備的要件。認定“確有悔改表現(xiàn)”應(yīng)同時具備以下四個方面的情形：認罪悔罪；認真遵守法律法規(guī)及監(jiān)規(guī)，接受教育改造；積極參加思想、文化、職業(yè)技術(shù)教育；積極參加勞動，努力完成勞動任務(wù)。其中，“認罪悔罪”中的“認罪”是一種思想狀態(tài)，表明罪犯真正認識到了自己所犯罪行的社會危害性；而“悔罪”則是一種行動狀態(tài)，反映出罪犯服從法律制裁，切實履行刑罰執(zhí)行活動所附加的法律義務(wù)。我們認為“悔罪”應(yīng)當(dāng)既包括自由刑的執(zhí)行，也包括財產(chǎn)刑的執(zhí)行。因此，適用減刑、假釋時充分考慮財產(chǎn)刑的執(zhí)行情況是符合法律規(guī)定的。在司法實踐中，經(jīng)審查，服刑人員確有財產(chǎn)刑執(zhí)行能力而拒不執(zhí)行的，就可以認定其不符合“確有悔改表現(xiàn)”的要件。對于財產(chǎn)刑執(zhí)行以及附帶民事賠償表現(xiàn)好的服刑人員，在減刑、假釋時，可以適度從寬；對于明顯有執(zhí)行能力而沒有執(zhí)行的，應(yīng)當(dāng)認真、嚴格掌握；確有證據(jù)證明具有執(zhí)行能力而拒不執(zhí)行的，則不予減刑、假釋。

但是也應(yīng)當(dāng)看到，財產(chǎn)刑執(zhí)行困難帶有一定的普遍性。其原因是多方面的，其中，有的是服刑人員客觀上確實沒有執(zhí)行能力的問題。在這種情況下，如果一味強調(diào)財產(chǎn)刑沒有執(zhí)行，就不能減刑、假釋，實踐中就有可能產(chǎn)生“交得起錢的可以減刑、假釋；交不起錢的得不到減刑、假釋”的現(xiàn)象。因此，我們認為，服刑人確有財產(chǎn)刑的執(zhí)行能力而拒不執(zhí)行的，則不予減刑、假釋。如何審查服刑人員是否確實具有財產(chǎn)刑的實際執(zhí)行能力？我們認為，主要從以下幾個方面來分析判斷：一是審查原判認定的犯罪，看是否屬于涉及大量財產(chǎn)的犯罪，犯罪是否獲利、獲利數(shù)量及追繳情況；二是審查服刑人員原來的經(jīng)濟條件和狀況；三是審查服刑人員在服刑期間的開支情況。