序言

隨著現代市場經濟的發展和建設社會主義法治國家進程的加快，訴訟和仲裁作為爭議解決的常用手段，日益得到人們的重視，并在近年獲得了飛躍性的發展。

每一起糾紛一旦面臨訴訟，遇到的第一個問題也是最重要的問題就是確定訴訟策略。訴訟策略是訴訟的大政方針，是訴訟的方向和道路，訴訟策略如果錯了，就會南轅北轍、徒勞無功。正確的訴訟策略應當著眼于案件整體，最大限度維護委托人的利益。

訴訟策略是律師根據糾紛的實際情況和委托人的訴求所制定的一系列訴訟、非訴訟方法。訴訟策略的好壞，直接影響案件代理的效果，是判斷代理律師水平高低的重要標志。律師要在訴訟前，選定最優訴訟策略。訴訟策略相對于訴訟技巧而言，確立的是涉及案件全局的整體思路和宏觀問題。準確而公正的司法過程，其實質就是法官一次次對法律進行目的解釋的過程。雖然現實中個案千差萬別，對法律的目的解釋不一定是每起案件中法官審理思路的最終出口，但一定是每一次公正的司法過程的起點與歸宿。從目的解釋的角度制定訴訟策略不失為一種巧妙的選擇。

在制定訴訟策略時，要求律師從案件的全局出發，整體把握。古人云:“善謀者，謀勢；不善謀者，謀子。”這個“勢”，就是全局和整體；而“子”，就是局部和部分。律師制定訴訟策略的原則之一就是系統性原則。要通觀全局，注重于研究整個案件的發展趨勢，局部服從于全局，以全局帶動局部。有時雖然局部蒙受了損失，但從全局著眼，可以局部的舍棄換來全局的勝利。系統性原則的著眼點不是當前，而是未來。有些事情盡管從眼前來看是有利的，但從長遠看卻是有害的。例如，對有的案件，不能只考慮當前勝訴的可能性，還要考慮以后在執行階段的困難，必要的時候，以調解結案更能保障當事人的利益。具有遠見的律師，絕不會只考慮眼前而不顧及長遠。同時，律師制定訴訟策略應注意層次性。每個案件都有其特殊性，尤其是一審敗訴的案件，情況更為復雜。相應的，律師的訴訟策略也要具有層次性。首先，在謀略對象上，要分出焦點問題和一般性問題、主要法律關系和次要法律關系，抓住重點。其次，在程序上，先考慮程序問題，后考慮實體問題，注意程序與實體的銜接性。最后，針對問題的焦點，制定出主要應對方案和次要應對方案，并考慮主要方案與次要方案的協調性。

由于不同案件的特征不同，訴訟目標必須建立在現實案情的基礎上，不能紙上談兵。比如，對于敗訴案件在一審中被駁回的訴訟請求，律師必須先加以審查，不合理、不可行的要舍棄，同時根據當事人的利益和訴訟策略所選擇的切入角度，作出適當調整，使訴訟目標切實可行。同時，目標要明確。律師不僅要明確目標方向，而且要明確工作重點，針對敗訴案件的疑點和要害，有的放矢，集中精力和時間加以解決。

確定案件爭議焦點時，要準確無誤。在一個案件中，當事人雙方存在爭議的問題往往很多，但最主要、最關鍵，決定案件判決結果的焦點問題只有一兩個。有爭議才會有訴訟，當事人爭執較多的部分一般便是訴訟案件爭議的焦點，經過一審訴訟后，有關案件的事實問題基本明確，當事人意見不能達成一致的地方值得律師在代理上訴案件時特別關注，同時也要善于捕捉被忽略的一些法律細節問題，這些也可能成為案件的突破口。

訴訟過程中，律師在法庭上強有力的論辯也是全面正確地表達己方的觀點，說服法官支持己方訴訟請求的手段。論辯中要講究遣詞造句，注意邏輯層次，知識儲備要豐富以隨機應變。律師應根據分析，擬定充分有理的代理意見。代理意見應系統地闡明訴訟代理人，即律師本人對案件的看法和意見，并就本案如何處理，向法庭提出要求和建議。代理意見對案情的分析，有助于法院全面了解情況，對案件作出客觀公正的處理，維護案件當事人的合法權益。一份好的代理意見應充分、有理，要對糾紛的主要情節、形成糾紛的原因以及雙方當事人爭執的焦點進行分析，以分清是非、明確責任、辨明性質。在擬定代理意見的同時，律師要善用言辭，或闡明違法與合法的界限、權利和義務的關系；或論證糾紛形成的原因，澄清事實真相；或剖析法律關系，指明雙方當事人應當承擔的法律責任。但不論如何論述，代理律師都要抓住問題的核心，給法官留下簡明深刻的印象?？傊?，代理意見要從具體案情出發，抓住案件的要點、特點，有針對性地闡明幾個問題，為解決糾紛提出切實可行的主張、辦法和要求，使案件得到正確、合法、及時的處理。

北京市煒衡律師事務所爭議解決專委會專注于民商事訴訟與仲裁業務，各類專業法律服務的經歷與積累，使我們對民商事訴訟與仲裁案件具備了深刻的洞察與理解能力，而對其中規律的熟練把握，使我們能夠根據不同案件的性質與特點，制定和運用具有針對性的訴訟策略。

本書所選編的本所律師代理的民商事爭議解決勝訴案例，也是本所律師運用訴訟策略為當事人取得勝訴的具體展示。本書通過代理律師復盤案件、回顧代理思路、展示代理亮點與生效判決，展現了訴訟策略在具體案件中如何確定、落實和有效運用。這些典型勝訴案例具有廣泛的代表性和影響力，其中既有最高人民法院判決的案例，也有各省法院的精選案例。

我們希望，通過展示這些具體案例的訴訟策略，為訴訟策略的理論研究提供實務支持，能夠對讀者有所啟發和裨益。我們明白，客戶的利益永遠是第一位的，為此，我們對案例中的客戶名稱均作了替代性的脫敏化處理，本書案例僅為學術探討使用。

回顧與反思是使思想成熟的酵母，系統化的回顧與專業性的反思則是促進思想理性化成熟的高效酵母。成熟的過程離不開經常而真誠的回顧與反思，一個人的成長過程是如此，一個專業的發展過程也是如此。我們深知，路漫漫其修遠兮，我們對民商事案件訴訟策略的理解和運用還有待于進一步提高，書中的不足之處，也懇請廣大讀者予以指正，以便我們再版時改進。（聯系郵箱：wangbaohua2003@163.com）

煒衡全國爭議解決法律專業委員會主任

王保華

2022年5月13日