導論

第一節　研究的背景和意義

一、研究背景

在人類社會發展的歷史中，每一次重大的技術創新都會對經濟、法律、文化等領域的社會生活產生廣泛而又深遠的影響。信息技術作為知識經濟時代的驅動力，促進了新經濟的產生。從個人電腦發展到互聯網，從互聯網上的信息交流發展到利用互聯網進行電子商務，信息經濟是新經濟的代名詞。新經濟建立在信息技術基礎上，其基本動力來自經濟全球化和信息技術化。新經濟的新穎之處在于將經濟從生產實體產品轉向了生產知識和信息產品。信息技術是繼工業革命后推動全球經濟發展的又一重要動力，互聯網和數字技術的出現，使人類社會進入了信息時代并產生了新的經濟和貿易形式，即電子商務與數字貿易。

一般意義上的電子商務是指利用互聯網進行的商務活動，既包括各種典型的商務活動，也包括與商務相關的活動，涵蓋了幾乎所有的經營性和非經營性、契約性和非契約性的活動。

美國國際貿易委員會將數字貿易（digital trade）定義為“通過互聯網傳輸產品和服務”，數字貿易的范圍包括使用互聯網搜索、購買產品或者在線傳輸數字產品。《中國數字貿易發展報告2020》將數字貿易定義為“以數字技術為內在驅動力，以信息通信網絡為主要交付形式，以服務和數據為主要標的的跨境交易活動，不僅包括傳統服務貿易的數字化轉型，而且涵蓋了數字技術催生的新模式新業態”。經濟合作與發展組織（OECD）及世界貿易組織（WTO）認為數字貿易是指“通過互聯網和互聯網技術訂購、生產或交付產品和服務，主要包括訂購貿易（電子商務）、數字交付服務（數字服務貿易）、數字中介平臺賦能貿易等三個部分”。關于數字貿易的國際法律規制是目前各類國際貿易協定談判中的重要議題。

美國政府通過加強美國知識產權制度的立法，建立和完善高科技創新制度，鞏固美國信息技術的國際領先地位，確保其進一步掌握經濟全球化的主導權。

對于電子商務的全球自由化，美國的法律框架特別強調關稅及市場準入問題。美國主張不應對互聯網商業征收新稅種，支持最大限度的信息跨境自由流動。美國政府認為，利用法律制度限制外國企業進入本國內容產品產業的行為應被視為阻礙了電子商務全球化，這種法律機制應被視為一種隱蔽的貿易壁壘而不應得以適用。

1997年7月制定的《美國全球電子商務框架》要求互聯網電子商務應在全球范圍得到促進。此后，《美國全球電子商務框架》迅速轉化為美國國內立法。例如，1998年通過了《互聯網稅收豁免法案》，臨時禁止對互聯網的接入征稅或對電子商務征收重復性或歧視性的稅費，該法案要求克林頓總統通過各種國際組織達成清除全球電子商務貿易壁壘的雙邊或多邊協定；該法案還設立了電子商務咨詢委員會，強調必須通過國際協定永久禁止對電子商務和互聯網征收歧視性稅費。《美國全球電子商務框架》和電子商務咨詢委員會是美國在世界貿易組織推動WTO電子商務工作計劃（WTO Work Programme on Electronic Commerce）和WTO電子傳輸關稅豁免暫時延期（WTO Duty-Free Moratorium on Electronic Transmissions）的邏輯出發點。

美國國會決定以國際談判的方式減少國際數字貿易的障礙，并呼吁針對新的貿易技術調整貿易政策。2000年10月24日，美國貿易談判代表巴舍夫斯基提出了一項雄心勃勃的計劃，要求消除電子商務國際貿易壁壘，創設電子商務的一系列國際貿易規則，開啟一個新的美國數字貿易議程。這個新的美國數字貿易議程隨后反映在WTO多哈回合談判中美國貿易政策的要求中。

美國參議院于2013年底通過的《美國數字貿易法案》確定，將促進電子商務和數字貿易發展的條款納入美國參與的雙邊、諸邊或多邊貿易協定談判中是一項基本的談判原則。數據本地化與數據跨境流動是國際數字貿易規制中的最重要規則之一，《美國數字貿易法案》認為限制數據跨境流動的政策屬于貿易壁壘，數據本地化貿易壁壘削弱了美國的數字貿易競爭力，要求在國際層面實施數據跨境自由流動。

在信息技術中的領先地位使美國的經濟競爭力得以增強，是維護其經濟霸權的根本所在。美國國會接受了美國娛樂和軟件產業的建議：要促進全球電子商務和數字貿易的自由化，電子商務及數字化內容產品貿易的繁榮依賴于健全的知識產權體制。

信息技術的發展催化了美國的新經濟，也改變了發達國家之間的競爭趨勢，信息產業和電子商務的重要性促使世界各國大力發展信息技術和知識經濟。日本已成為僅次于美國的信息產業大國，歐盟委員會于1999年啟動“電子歐洲”計劃，希望在信息技術領域全面追趕美國。近年來，利用互聯網完成的商品和勞務交易額逐年增加，在全球電子商務及數字貿易交易額中，美國以絕對優勢領先于其他國家。

歐盟及其他發達國家對于美國關于構建電子商務國際機制的提議通常都表示同意，但在電子商務國際機制的具體設計上與美國存在差異。因為歐盟及其他發達國家的電子商務及數字貿易的發展雖然領先于發展中國家，但與美國相比尚有一定差距，因而與美國的利益考量有所抵觸。故歐盟及其他發達國家對電子商務和數字化產品貿易的全球自由化持一定的保留態度，且在某些具體的數字貿易法律規則上與美國有不同的甚至對立的觀點。

信息技術的發展進一步加大了發達國家與發展中國家之間的差距。發達國家通過信息技術和知識來創造新經濟價值，奪取全球市場份額并獲得先行者利益，而大多數發展中國家仍然處于信息貧困及數字鴻溝的另一邊。

二、研究的理論意義和現實意義

電子商務的迅猛發展及其全球性和無國界性迫切要求建立有助于電子商務和數字貿易全球治理的國際機制，然而現實中電子商務和數字貿易領域的國際法律制度構建進展艱難，各利益相關方的立場難以協調，故對此問題進行分析研究是客觀現實的迫切要求。

本書通過梳理、總結在電子商務和數字貿易領域所開展的國際法律制度構建的主要內容及進展，剖析發達國家之間、發達國家與發展中國家之間在電子商務和數字貿易相關法律制度上的不同主張，探求不同觀點背后的利益考量。一方面，對電子商務和數字貿易國際法律制度構建中的不同觀點從國家利益的角度給予較為合理的解釋；另一方面，基于不同國家會根據不同的利益立場而主張不同的國際法律規則設計，提出我國對相關問題所應采取的策略和主張，以維護我國的國家利益，也為我國的電子商務立法和司法實踐提供利益考量指導和價值取向依據。