02 以土地使用權或房產等實物出資未過戶就要被認定為未出資嗎？

出資人以房屋、土地使用權或者商標、專利等知識產權出資的，需要辦理權屬變更手續，同時需要將非貨幣財產實際交付給公司使用，其中變更手續是法院認定履行出資義務的依據，實際交付公司使用股東才可實際享有股東權利。如果股東以土地使用權或房產等實物出資，但未辦理過戶手續的，會被認定為未出資嗎？沈陽重型某礦機械制造公司某廠與沈陽北重某礦電站設備研制有限公司等股東出資糾紛案。

[典型案例]

2010年10月18日，國有企業沈陽重型某礦機械制造公司某廠（以下簡稱沈重某廠）與民營企業沈陽北重某礦電站設備研制有限公司（以下簡稱某重公司）簽訂了《合資合作協議書》，約定：沈重某廠將五座廠房、辦公樓評估作價，以固定資產方式入股到某重公司，所占投資比例為45%；另有五個自然人以貨幣出資350萬元，占某重公司股份的55%；各方按照投資比例進行利益分紅；沈重某廠的五處出資房產，經評估入股后歸屬某重公司，待具備一定條件時，辦理產權變更手續。后因沈重某廠一直未將出資房產過戶至某重公司名下，某重公司訴至法院，要求沈重某廠履行出資義務。

遼寧省沈陽市皇姑區人民法院一審認為：本案爭議焦點在于沈重某廠是否已履行出資義務。《公司法》第二十八條第一款規定：“股東應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續。”本案中，沈重某廠雖然將出資廠房交付某重公司使用，但未辦理房產變更手續，沈重某廠未履行完出資義務，構成違約，應向某重公司履行出資義務。判決：沈重某廠于判決生效后十日內向某重公司履行股東出資義務，并協助辦理房產的更名過戶手續。沈重某廠上訴后，沈陽市中級人民法院判決駁回上訴、維持原判。[3]

據此我們來了解《公司法司法解釋三》的制定背景：對于以房屋、土地使用權或者需要辦理權屬登記的知識產權等非貨幣財產出資的，在認定出資是否到位時，按照資本維持原則的要求，應堅持權屬變更與財產實際交付并重的標準。即該財產已實際交付公司使用但未辦理權屬變更登記的，應屬未依法履行出資義務，但在訴訟中法院應先責令當事人在指定的合理期間內辦理權屬變更手續，從而履行《公司法》規定的義務。在該期間辦理完前述手續后，法院就應認定出資人已履行出資義務。而且，由于該財產之前已交付公司使用，公司的收益中也凝結了該財產的貢獻，所以股東可以要求從實際交付財產時享有股東權利。另外，出資人對上述非貨幣財產已辦理權屬變更手續，但未實際交付公司使用的，根據《物權法》的規定，法院可以判令其向公司實際交付該財產。而且，由于該財產未交付，公司的收益中就沒有凝結該財產的價值，故在交付前出資人相應的股東權利應該受到限制。《公司法司法解釋三》作出了上述規定。這些規定旨在敦促出資人盡快完全履行出資義務，保證公司資本的確定。[4]

此外，以國有劃撥土地使用權作為出資，須經國家有關部門批準并辦理土地出讓手續。原則上，劃撥土地使用權只能用于劃撥用途，不能擅自進入市場流通用于出資，但司法實踐中，如出資人已以劃撥土地出資設立公司，工商行政管理機關已經辦理了公司登記，在法院審理過程中如能在法院指定的合理期限內補正的，即在法院指定的合理期限內依法補繳土地出讓金，辦理土地變更手續，將劃撥土地使用權變更為出讓土地使用權，則可以認定為完成出資義務。但需要注意的是能否補正瑕疵的決定權在于土地管理部門，而不是法院，法院的審理是以瑕疵補正的結果為判斷前提的。

同樣，以設定權利負擔的土地使用權出資，公司對該土地使用權可能因權利負擔而喪失，故該土地使用權在權利上也存有瑕疵。這都將使通過出資形成的公司資本（財產）面臨較大的不確定性，此時出資人屬于未全面履行出資義務，公司、其他股東可主張出資人未盡出資義務。但是，如果土地使用權存在的這些權利瑕疵可以補正，出于盡快穩定公司資本、解決當事人之間糾紛的考慮，法院在審理中應當責令當事人補正。只有逾期未補正時才應判定出資人未依法全面履行出資義務。[5]而對于股東以無處分權的財產出資，則需考慮是否適用善意取得。而以貪污、受賄、侵占、挪用等犯罪所得出資的，法院應采取拍賣或者變賣的方式處置上述股權，而不能直接從公司抽回貨幣出資。

[引申法條]

《中華人民共和國公司法》

第二十八條 股東應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續。

股東不按照前款規定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（三）》

第七條 出資人以不享有處分權的財產出資，當事人之間對于出資行為效力產生爭議的，人民法院可以參照民法典第三百一十一條的規定予以認定。

以貪污、受賄、侵占、挪用等違法犯罪所得的貨幣出資后取得股權的，對違法犯罪行為予以追究、處罰時，應當采取拍賣或者變賣的方式處置其股權。

第八條 出資人以劃撥土地使用權出資，或者以設定權利負擔的土地使用權出資，公司、其他股東或者公司債權人主張認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當責令當事人在指定的合理期間內辦理土地變更手續或者解除權利負擔；逾期未辦理或者未解除的，人民法院應當認定出資人未依法全面履行出資義務。

第十條 出資人以房屋、土地使用權或者需要辦理權屬登記的知識產權等財產出資，已經交付公司使用但未辦理權屬變更手續，公司、其他股東或者公司債權人主張認定出資人未履行出資義務的，人民法院應當責令當事人在指定的合理期間內辦理權屬變更手續；在前述期間內辦理了權屬變更手續的，人民法院應當認定其已經履行了出資義務；出資人主張自其實際交付財產給公司使用時享有相應股東權利的，人民法院應予支持。

出資人以前款規定的財產出資，已經辦理權屬變更手續但未交付給公司使用，公司或者其他股東主張其向公司交付、并在實際交付之前不享有相應股東權利的，人民法院應予支持。