- 招標投標法律解讀與風險防范實務(第二版)
- 白如銀
- 3179字
- 2024-06-06 11:08:30
二、誠實信用原則
誠實信用原則是市場交易的帝王規則,也是市場經濟的基石,是指招標投標當事人都應以誠實、善意的態度依法行使權利,履行義務,不得有欺詐、背信的行為,不得損害對方、第三人和社會利益。從這一原則出發,《招標投標法》規定了招標投標當事人不得規避招標、串通投標、弄虛作假、騙取中標、轉包、違法分包等諸多義務。例如,招標人不得以任何形式搞虛假招標;投標人遞交的投標資格證明材料和投標文件的各項內容都要真實、可信;訂立合同后,各方都應依法全面履行合同。違反誠實信用原則,給他人造成損失的,要依法承擔賠償責任。
違反誠實信用原則,實施串通投標、虛假投標、賄賂中標等違法、違約行為的,《招標投標法》《民法典》等規定了法律責任,招標人、投標人也可以根據招標文件的規定追究對方責任。
為了維護誠實信用原則,《招標投標法實施條例》第七十八條規定:“國家建立招標投標信用制度。有關行政監督部門應當依法公告對招標人、招標代理機構、投標人、評標委員會成員等當事人違法行為的行政處理決定。”該條確立了招標投標信用制度,通過建立招標投標違法行為記錄公告制度、失信聯合懲戒機制等,加快推進社會信用體系建設,進一步促進招標投標市場健康有序發展。
(一)招標投標違法行為記錄公告制度
2008年6月18日,國家發展改革委等十部委發布《招標投標違法行為記錄公告暫行辦法》。主要規定有:
1.公告的對象。對招標投標活動當事人(招標人、投標人、招標代理機構以及評標委員會成員)的招標投標違法行為記錄(指有關行政主管部門在依法履行職責過程中,對招標投標當事人違法行為所作行政處理決定的記錄)進行公告。
2.公告的事項。對招標投標違法行為所作出的以下行政處理決定應給予公告:(1)警告;(2)罰款;(3)沒收違法所得;(4)暫停或者取消招標代理資格;(5)取消在一定時期內參加依法必須進行招標的項目的投標資格;(6)取消擔任評標委員會成員的資格;(7)暫停項目執行或追回已撥付資金;(8)暫停安排國家建設資金;(9)暫停建設項目的審查批準;(10)行政主管部門依法作出的其他行政處理決定。
3.公告的內容。公告的內容是被處理招標投標當事人名稱(或姓名)、違法行為、處理依據、處理決定、處理時間和處理機關等。
4.公告期。違法行為記錄公告期限為6個月。依法限制招標投標當事人資質(資格)等方面的行政處理決定,所認定的限制期限長于6個月的,公告期限從其決定。
5.公告的作用。公告的招標投標違法行為記錄應當作為依法必須招標項目資質審查、招標代理機構選擇、中標人推薦和確定、評標委員會成員確定和評標專家考核等活動的重要參考。
(二)失信懲戒機制
為了落實《國務院關于建立完善守信聯合激勵和失信聯合懲戒制度加快推進社會誠信體系建設的指導意見》(國發〔2016〕33號)等文件精神,推進社會信用體系建設、健全守信激勵失信約束機制,國家出臺對違法、失信企業實行聯合懲戒、限制投標的一系列政策,促進招標投標公平競爭。如根據《建筑市場信用管理暫行辦法》第十四條規定,下列情形的建筑市場各方主體,列入建筑市場主體“黑名單”:(1)利用虛假材料、以欺騙手段取得企業資質;(2)發生轉包、出借資質,受到行政處罰;(3)發生重大及以上工程質量安全事故,或1年內累計發生2次及以上較大工程質量安全事故,或發生性質惡劣、危害性嚴重、社會影響大的較大工程質量安全事故,受到行政處罰;(4)經法院判決或仲裁機構裁決,認定為拖欠工程款,且拒不履行生效法律文書確定的義務。該辦法規定,對被列入建筑市場主體“黑名單”和拖欠農民工工資“黑名單”的建筑市場各方主體,在市場準入、資質資格管理、招標投標等方面依法給予限制。國家發展改革委會同國家相關部委印發了《關于對違法失信上市公司相關責任主體實施聯合懲戒的合作備忘錄》《關于對安全生產領域失信生產經營單位及其有關人員開展聯合懲戒的合作備忘錄》《關于對環境保護領域失信生產經營單位及其有關人員開展聯合懲戒的合作備忘錄》等一系列文件,對違法、失信企業作為供應商參加政府采購活動和工程建設項目投標活動進行限制。
2016年8月30日,最高人民法院、國家發展改革委等部委發布《關于在招標投標活動中對失信被執行人實施聯合懲戒的通知》(法〔2016〕285號),決定在招標投標活動中對失信被執行人實施聯合懲戒。主要規定有:
1.聯合懲戒對象。聯合懲戒對象為被人民法院列為失信被執行人的下列人員:投標人、招標代理機構、評標專家以及其他招標從業人員。
2.失信被執行人信息查詢內容及方式。最高人民法院將失信被執行人信息推送到全國信用信息共享平臺和“信用中國”網站,并負責及時更新。招標人、招標代理機構、有關單位應當通過“信用中國”網站(www.creditchina.gov.cn)或各級信用信息共享平臺查詢相關主體是否為失信被執行人。投標人可通過“信用中國”網站查詢相關主體是否為失信被執行人。
3.聯合懲戒措施。
一是限制失信被執行人的投標活動。依法必須進行招標的工程建設項目,招標人應當在資格預審公告、招標公告、投標邀請書及資格預審文件、招標文件中明確規定對失信被執行人的處理方法和評標標準。在評標階段,招標人或者招標代理機構、評標專家委員會應當查詢投標人是否為失信被執行人,對屬于失信被執行人的投標活動依法予以限制。兩個以上的自然人、法人或者其他組織組成一個聯合體,以一個投標人的身份共同參加投標活動的,應當對所有聯合體成員進行失信被執行人信息查詢。聯合體中有一個或一個以上成員屬于失信被執行人的,聯合體視為失信被執行人。
二是限制失信被執行人的招標代理活動。招標人委托招標代理機構開展招標事宜的,應當查詢其失信被執行人信息,鼓勵優先選擇無失信記錄的招標代理機構。
三是限制失信被執行人的評標活動。依法建立的評標專家庫管理單位在對評標專家聘用審核及日常管理時,應當查詢有關失信被執行人信息,不得聘用失信被執行人為評標專家。對評標專家在聘用期間成為失信被執行人的,應及時清退。
四是限制失信被執行人招標從業活動。招標人、招標代理機構在聘用招標從業人員前,應當明確規定對失信被執行人的處理辦法,查詢相關人員的失信被執行人信息,對屬于失信被執行人的招標從業人員應按照規定進行處理。
(三)信用記錄查詢及使用機制
2016年8月1日,財政部發布《關于在政府采購活動中查詢及使用信用記錄有關問題的通知》(財庫〔2016〕125號)。主要規定有:
(1)查詢渠道。各級財政部門、采購人、采購代理機構應當通過“信用中國”網站(www.creditchina.gov.cn)、中國政府采購網(www.ccgp.gov.cn)等渠道查詢相關主體信用記錄。
(2)采購人或者采購代理機構應當在采購文件中明確信用信息查詢的查詢渠道及截止時點、信用信息查詢記錄和證據留存的具體方式、信用信息的使用規則等內容。采購人或者采購代理機構應當對供應商信用記錄進行甄別,對被列入失信被執行人、重大稅收違法案件當事人名單、政府采購嚴重違法失信行為記錄名單及其他不符合《政府采購法》第二十二條規定條件的供應商,應當拒絕其參與政府采購活動。
(3)兩個以上的自然人、法人或者其他組織組成一個聯合體,以一個供應商的身份共同參加政府采購活動的,應當對所有聯合體成員進行信用記錄查詢,聯合體成員存在不良信用記錄的,視同聯合體存在不良信用記錄。
(4)各級財政部門應當在評審專家選聘及日常管理中查詢有關信用記錄,對具有行賄、受賄、欺詐等不良信用記錄的人員不得聘用為評審專家,已聘用的應當及時解聘。依法自行選定評審專家的,采購人或者采購代理機構應當查詢有關信用記錄,不得選定具有行賄、受賄、欺詐等不良信用記錄的人員。
(5)采購人委托采購代理機構辦理政府采購事宜的,應當查詢其信用記錄,優先選擇無不良信用記錄的采購代理機構。
國家出臺一系列規定,建立招標投標信息共享、聯合懲戒制度等,其目的就是聯合行動、綜合施策,完善招標投標與市場的聯動機制,推動誠信體系建設,維護市場經濟秩序。
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