- 招標投標法律解讀與風險防范實務(wù)(第二版)
- 白如銀
- 2261字
- 2024-06-06 11:08:30
一、“三公”原則
(一)公開原則
公開是公平、公正的前提和基礎(chǔ),只有實現(xiàn)了公開,公平和公正才有了依托,才有可能實現(xiàn)。公開原則,就是要求招標投標活動具有較高的透明度,使每一個投標人獲得同等、充分的信息,使所有符合條件且感興趣的潛在投標人都有機會參與投標競爭,做到公開透明,以便接受監(jiān)督。
招標投標活動應遵循公開原則,其基本要求是如下。
1.招標信息要公開。關(guān)鍵是要做到充分公開,不得搞人為封鎖,這樣競爭才能更加充分。表現(xiàn)在:招標人采用公開招標方式的,應當面向公眾發(fā)布招標公告;需要進行資格預審的,應當發(fā)布資格預審公告;采用邀請招標方式的,招標人應當向3個以上的特定法人或者其他組織發(fā)出投標邀請書。招標人應按照招標公告或投標邀請書中載明的時間和地點向潛在投標人提供招標文件。招標文件應當載有為潛在投標人作出投標決策、進行投標準備所必需的資料,以及其他為保證招標投標過程公開、透明的有關(guān)信息。招標人對已發(fā)出的招標文件進行必要的澄清或者修改的,應當以書面形式通知所有招標文件收受人。
2.公開開標。招標人應當按照招標文件載明的時間和地點公開開標,所有投標人均可參加開標儀式;開標時,經(jīng)投標人或者其推舉的代表對投標文件的密封情況查驗無誤后,由工作人員對投標截止時間前收到的所有投標文件當眾拆封,以唱讀方式報出各投標人名稱、投標價格等投標文件中的主要內(nèi)容,并做好記錄,存檔備查。
3.公開評標標準和辦法。評標標準和辦法應當在招標文件中載明。
4.中標結(jié)果要公開。評標結(jié)束,依法必須招標的項目應公示中標候選人。確定中標人后,招標人應當向中標人發(fā)出中標通知書,并同時將中標結(jié)果通知所有未中標的投標人。政府采購貨物和服務(wù)項目要求對中標結(jié)果進行公示。
此外,廣義的“公開”還包括招標投標法律法規(guī)與政策公開以及招標投標糾紛案件查處過程和處理結(jié)果等信息公開。
當然,公開不是絕對的,招標投標過程中還必須嚴格做好必要的保密工作。“以公開為原則,不公開為例外。”為了保證招標投標活動公平、公正進行,《招標投標法》多處規(guī)定保密事項,如對潛在投標人數(shù)量和名稱、評標委員會成員、標底、評標過程等可能影響公平競爭的信息進行保密,是招標人及相關(guān)人員的法定義務(wù)。泄密會大大增加投標人從事串標、圍標、舞弊、行賄等違法行為的可能性。潛在投標人名單在投標截止前應當保密。標底在開標前應嚴格保密。評標委員會成員名單和評標意見對外應當保密。對投標文件以及評標中獲悉的國家秘密及投標人的商業(yè)秘密應當保密。招標人、招標代理機構(gòu)、評標委員會、招標監(jiān)督部門的有關(guān)人員同樣負有保密的義務(wù),不得透露對投標文件的評審和比較、中標候選人的推薦情況以及與評標有關(guān)的其他情況,不得擅自對外公開上述資料。
(二)公平原則
公平原則,應當包括不同投標人之間的公平競爭和招標人與投標人雙方之間的公平交易這兩個方面的內(nèi)容。一方面,在招標投標活動中,招標人給予所有投標人平等的機會,使他們享有同等權(quán)利和公平的待遇,承擔相應義務(wù),招標人不得特意照顧或者有意排斥某一個或幾個潛在投標人或投標人[8],主要強調(diào)機會平等。《招標投標法》第六條規(guī)定,依法必須進行招標的項目,其招標投標活動不受地區(qū)或者部門的限制。任何單位和個人不得違法限制或者排斥本地區(qū)、本系統(tǒng)以外的法人或者其他組織參加投標,不得以任何方式非法干涉招標投標活動。《政府采購法》也規(guī)定,任何單位和個人不得采用任何方式,阻撓和限制供應商自由進入本地區(qū)和本行業(yè)的政府采購市場。所有投標人平等參與競爭。招標人要嚴格按照公開的招標條件和程序操作,同等地對待每一個投標人,對所有投標人適用相同的評標標準和招標投標程序,不得厚此薄彼。對所有投標人設(shè)置的資格條件是平等的,不搞差別待遇或設(shè)置技術(shù)壁壘。投標人也不得以不正當?shù)氖侄螀⒓痈偁帲坏门撟骷佟⒋ㄍ稑耍坏孟蛘袠巳思捌涔ぷ魅藛T行賄、提供回扣或給予其他好處。
另一方面,招標投標活動屬于平等民事主體之間的締約活動,招標人和投標人地位平等、權(quán)利義務(wù)對等,任何一方不得向?qū)Ψ教岢霾缓侠硪螅坏脤⒆约旱囊庵緩娂咏o對方。招標人應當維持當事人之間的利益均衡,在主導交易過程、制定交易規(guī)則和合同條款時,不宜憑借市場優(yōu)勢轉(zhuǎn)嫁其法定義務(wù)和法定責任,不得將本應由己方承擔的交易風險和履約風險強加給對方。[9]如不得要求工程承包人墊資承攬工程,不得無正當理由擅自終止招標,不得要求潛在投標人在購買招標文件時就提交投標保證金,不得在招標文件中對投標人設(shè)置不合理的違約責任,不得規(guī)定投標人購買招標文件后不參加投標的將喪失投標保證金,等等。
(三)公正原則
公正原則,要求招標投標活動嚴格按照事先公開的條件和程序進行,招標人對所有投標人一視同仁,評標時按事先公布的程序和標準進行,不歧視任何一方,確保實現(xiàn)招標結(jié)果公正,投標人合法權(quán)益得到保護。
該原則要求:(1)評標委員會成員應由招標人從評標專家?guī)熘幸婪ㄟx定且不得與投標人有利害關(guān)系,以保證評審結(jié)果公正、合理。(2)評標工作應保密進行,免受投標人圍獵和外界干擾。評標委員會成員的名單、評標地點、投標人的名稱、數(shù)量以及標底或其他可能妨礙公平競爭的信息,都應對外保密。(3)評標委員會不得以任何明示或暗示的方式,使某些投標人以澄清方式改變投標文件實質(zhì)性內(nèi)容。(4)評標委員會必須嚴格按事先規(guī)定的統(tǒng)一的評標標準和方法,對所有投標人提交的投標文件進行評審,應嚴格依據(jù)招標文件約定和《招標投標法》規(guī)定的條件否決投標。(5)招標人必須在評標委員會推薦的中標候選人范圍內(nèi)依照定標原則確定中標人,并與之按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同。
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