四

婚姻、生育法與法律文化的變化帶來了收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等圍繞親子關(guān)系的家庭法變遷。政府和法律介入了若干涉及兒童利益的私人事務(wù)。

首先，收養(yǎng)法從無到有。19世紀(jì)50年代前，美國和英格蘭一樣存在事實(shí)領(lǐng)養(yǎng)，但國家法不允許收養(yǎng)。第一部官方收養(yǎng)法于1851年在馬薩諸塞州出臺。此后若干州通過了收養(yǎng)法。根據(jù)法令，收養(yǎng)的性質(zhì)相當(dāng)于契約，經(jīng)由私人民事契約程序進(jìn)行，同“買賣玉米地”沒有實(shí)質(zhì)區(qū)別。注1220世紀(jì)前期，法律開始轉(zhuǎn)變，要求收養(yǎng)由法官根據(jù)聽證決斷養(yǎng)父母是否適格；保護(hù)孩子的最大福祉逐漸成為收養(yǎng)法的核心宗旨。弗里德曼指出，有兩項(xiàng)重要因素促成了收養(yǎng)法的興盛。其一，收養(yǎng)作為一種法律身份，具有與繼承和產(chǎn)權(quán)相關(guān)的經(jīng)濟(jì)意義。那些擁有資產(chǎn)的無子嗣美國中產(chǎn)階級家庭，具有收養(yǎng)子女承繼家業(yè)的強(qiáng)烈需求。其二，人口變化是收養(yǎng)發(fā)展的關(guān)鍵要素。由于意外、瘟疫、貧窮或婚外生育等，一直存在喪怙失恃或被遺棄、需要收養(yǎng)家庭的孩子。收養(yǎng)無疑在很大程度上增進(jìn)了收養(yǎng)者和被收養(yǎng)者雙方的福祉。但收養(yǎng)也帶來一定的負(fù)面問題。一些被收養(yǎng)的孩子受到養(yǎng)父母的虐待，或在養(yǎng)父母生育子女后受到歧視待遇；一些專事為尋嗣家庭提供幼兒源的兒童販賣機(jī)構(gòu)出現(xiàn)，很多嬰兒被商品化，甚至因不良護(hù)理而夭折；由于嬰兒的供不應(yīng)求，中產(chǎn)階級白人家庭還一度搶奪印第安部落的孩子。而收養(yǎng)法對這些消極面的規(guī)制似乎非常有限。20世紀(jì)美國還興起跨種族、跨國界收養(yǎng)，一度引發(fā)了文化同化與多元平等的討論。最終，幾部法令、數(shù)起判例確立了平等尊重多元文化的法律精神，賦予了不同種族、膚色和信仰的養(yǎng)子女自由抉擇身份與生活歸屬的權(quán)利。

收養(yǎng)法對雙方權(quán)利義務(wù)的分配原則，從保護(hù)家長的“檸檬法”和嚴(yán)格保密漸變?yōu)楹⒆拥睦嬷辽稀Ｔ缙谑震B(yǎng)法傾向于對養(yǎng)父母的保護(hù)，授予養(yǎng)父母在發(fā)現(xiàn)孩子被隱瞞的先天隱疾時(shí)撤銷收養(yǎng)的權(quán)利；收養(yǎng)記錄被官方封存，遠(yuǎn)離公眾和直接關(guān)系人以外所有人的窺探，甚至允許養(yǎng)父母為養(yǎng)子女更改出生證明，使被收養(yǎng)者對自己身世一無所知。進(jìn)入20世紀(jì)以來，法律進(jìn)一步趨向于保護(hù)孩子的最大利益，為確保被收養(yǎng)兒童進(jìn)入一個(gè)溫暖的家，限定收養(yǎng)家庭的標(biāo)準(zhǔn)，對申請收養(yǎng)者的習(xí)慣、收入和婚姻質(zhì)量等實(shí)施調(diào)查。記錄保密墻也被突破，六七十年代興起了一場被收養(yǎng)者尋找親生父母的社會運(yùn)動。在若干收養(yǎng)訴訟中，法院不得不在生身父母隱私權(quán)和被收養(yǎng)人知情權(quán)的沖突之間進(jìn)行權(quán)衡決斷。至20世紀(jì)末，收養(yǎng)在多個(gè)層面被打上了個(gè)人選擇的印記：收養(yǎng)本身即為不育夫婦提供了一種選擇；收養(yǎng)對象的范圍有了跨越種族、國界的寬廣選擇；被收養(yǎng)者具備了超越生身父母隱私權(quán)的公開身世選擇權(quán)，并進(jìn)而選擇與哪對父母一起生活、保留哪種身份的權(quán)利。那種溯源探求身世的渴望，也強(qiáng)烈反映了選擇至上的表現(xiàn)型個(gè)人主義文化：“尋根”意味著了解自我，探求“我是誰”這一問題的答案，有助于自我定義、理解和實(shí)現(xiàn)。

其次，子女監(jiān)護(hù)法發(fā)生明顯變化。19世紀(jì)前期，與父權(quán)家長制家庭模式相應(yīng)，子女監(jiān)護(hù)的優(yōu)先權(quán)通常屬于父親。母親唯有在父親完全不稱職的少數(shù)情況下才可獲得監(jiān)護(hù)權(quán)。19世紀(jì)中期以降，監(jiān)護(hù)法表面授予父母同等的監(jiān)護(hù)權(quán)，實(shí)際向母親傾斜。新規(guī)則的指導(dǎo)原則與收養(yǎng)法類似，是孩子的最大利益。立法、司法者開始認(rèn)為，母親的愛和照顧對孩子成長更為有利。于是在離婚和監(jiān)護(hù)訴訟中，越來越多的婦女獲得了撫養(yǎng)孩子的權(quán)利。一些州還規(guī)定不同形式的“共同監(jiān)護(hù)”，以促進(jìn)孩子的福祉。此外，20世紀(jì)一些州的監(jiān)護(hù)法開始認(rèn)可同性伴侶收養(yǎng)孩子，只要這些另類家庭是充滿愛意、有利于孩子成長的穩(wěn)定組合。

再次，在選擇的共和國，以往被視為家庭恥辱的若干私人生活方式的法律地位大大改變。如非婚生子女獲得了合法認(rèn)可。非婚生育主要有三類情形：歷史上的制度性非婚生，指奴隸制廢除以前，法律不承認(rèn)奴隸結(jié)婚的權(quán)利，所有奴隸所生的孩子均被視為非婚生子女；同居生育子女，是沒有法定或約定承諾程序的穩(wěn)定親密關(guān)系所生的子嗣；非穩(wěn)定親密關(guān)系產(chǎn)生的孩子，即通常意義上的“私生子/女”，長期以來烙著蒙羞的記號，在法律資格方面存在若干障礙。20世紀(jì)中后期，私生子女爭取繼承權(quán)的糾紛頻頻訴諸法院，促使法律取消了各種權(quán)利障礙，賦予他們與合法子女同等的法律地位。同時(shí)，出現(xiàn)了一些生物學(xué)父母和社會學(xué)父母分離并公開爭奪子女的新糾紛。由于現(xiàn)代科技的發(fā)展，通過精子庫人工授精懷孕以及接受捐獻(xiàn)卵子并租賃子宮的代孕成為不育夫婦的新希望，同時(shí)也產(chǎn)生了新問題：一些貢獻(xiàn)精子的生物學(xué)父親或代孕母親和養(yǎng)育孩子的父母對簿公堂以搶奪子女。對于這些新現(xiàn)象的合法性和孩子的歸屬問題，社會爭論激烈，各州立法態(tài)度莫衷一是，法院判決也各有不同。但主流的共識是，孩子應(yīng)當(dāng)歸對其成長最為有利的父母，甚至可以擁有不止一對父母。

最后，家庭所有方面漸趨于同一個(gè)方向：個(gè)人選擇至上，孩子的利益至上。要不要孩子、要幾個(gè)，是個(gè)人選擇；獲得孩子的方式——自己生、代孕或收養(yǎng)，可由個(gè)人選擇；孩子認(rèn)同誰是父母，可由個(gè)人選擇，或由國家基于孩子的最大利益代其選擇；未成年孩子的教育、成長方式，可以由家長為了孩子的益處自主選擇；成年子女與父母（和兄弟姐妹）的相處方式，可由個(gè)人選擇；等等。家庭法演變?yōu)槿ゼ议L權(quán)威化、尊重個(gè)人權(quán)利和意志的現(xiàn)代法；教育、宗教和媒體等也日益被要求支持有利于孩子的最大利益和個(gè)人自由選擇的新型法律文化。