秦及漢初律上的“加罪”和刑罰加等排序

張傳璽[1]

秦及漢初刑罰體系具有三重結構，即規定刑系統、加減刑系統和替換刑系統，彼此間在內部刑罰種類、刑罰排序邏輯和呈現方式等方面皆有差異，不容混淆。[2]筆者已另文說明規定刑系統和替換刑系統的基本原理，[3]加減刑系統內的刑罰減等排序也已另行成文，本文專為討論加減刑系統內的加刑和刑罰加等排序問題。

秦漢律常規定，當犯罪主體有特定身份或具備特定犯罪情節時，需在參引規定刑系統基準刑罰時作出增加刑罰的修正，此類修正規定通常表述為“加罪”。目前所見的秦及漢初律“加罪”類型包括：有僅言“加罪”，具體“加罪”形式需特做說明的，如睡虎地秦簡《法律答問》1、2簡“害盜別徼而盜，駕（加）罪之”，《龍崗秦簡》44簡“盜同灋（法），有（又）駕（加）其罪，如守縣【官】金錢□”；[4]有明言“加罪一/二等”，表現為刑罰加等排序的，如司法官吏受賕枉法裁判“加罪二等”（《具律》95簡），乞鞫不審“加罪一等”（《具律》114簡）；還有既言“加罪一等”又言“耐罪以下又遷之”的，如新出《岳麓書院藏秦簡（伍）》291簡。[5]上述“加罪”的獨立用例和表述為“加罪某等”之加等排序的用例既有關聯又有區別。對“加罪”或“加罪一/二等”的研究已有部分成果，[6]但有些基本問題尚有討論空間。

本文將分別討論“加罪”和“加罪一/二等”語例的含義和加罪原理。本文認為，“加罪”是“附加刑罰”而非“以重換輕、遞進加重”之意，因此本質是復數刑罰的疊加，而非有輕重等級的單數刑罰的代替；“加罪一/二等”是指在基準刑罰上附加一/二項該基準刑罰；“加罪”形式不一定確定，但“加罪一/二等”的形式明確；“加罪某等”在城旦舂刑序列和耐刑、貲刑序列的表現形式不同，在城旦舂刑序列，加罪是依照一定次序施加不同肉刑，因此表現為復數肉刑的疊加，在耐刑序列，則因所加刑罰為不同種身份/勞役刑，耐司寇或耐隸臣妾加一/二等時不能同時施加一身，而只能替換為耐隸臣妾和耐隸臣妾系城旦舂六歲；加罪時，不會跨越“死刑—城旦舂刑—耐刑—財產刑”的基本序列，加罪發生在各自序列之內；加罪的觀念和方式可能是時人不言自明之事，無須專作規定，因此可能不存在專門針對加罪方式的律文。在具體論證里，本文還試圖提出：《法律答問》1、2簡害盜盜加罪，在城旦舂刑序列是加黥，在耐貲刑序列是加遷（而非改耐、貲為遷）；張家山247號墓漢簡X2號簡殘留首字可能是“論”而非原釋文的“盜”字，該簡不是主守盜乃至盜罪加罪之例；主守盜的加罪形式可能是“加罪一等，耐罪以下又遷之”。