笞刑源流考

——東周秦漢時期的“笞”與“笞刑”

黃海[1]

笞刑作為中古五刑“笞、杖、徒、流、死”中的主刑之一，在中國法制史上具有重要的地位。根據目前所見文獻，在秦漢時期，“笞”便已經作為刑罰出現在了律令之中，并在漢文帝刑制改革之后，成為刑罰體系當中重要的一環。

對于東周秦漢時期的笞刑本身，學界已圍繞各個方面多有討論。[2]但是，在這一時期，“笞”存在的形態并非只是刑罰，換言之，“笞”在這一時期仍然存在不少非刑罰的樣態。“笞”除了刑罰以外還有哪些樣態？這種“笞”與“笞刑”并存的現象產生的原因究竟為何？“笞刑”本身產生的深層原因又是什么？對于這些問題，學界之前罕有涉及，而這也將是本文討論的重點。

在展開具體的討論之前，有必要首先對本文當中刑罰的概念作一界定。先秦秦漢時期的法律體系，與當代差距巨大，故而本文所言的刑罰，自然與現代西方法學定義下的刑罰有所區別。本文所言的刑罰，是指國家基于自身的強制力，為了懲治犯罪之人而長期、穩定使用的處罰方式。