法理學

新增考點 法的發現與法的證成

【第二章第三節 法適用的一般原理】

法律人將現行有效的一般法律規范適用于特定案件不僅僅是獲得一個法律決定或判斷，而且獲得的這個決定或判斷應該而且必須是合理的。就后者而言，法律人必須要對其所得的決定或判斷提供盡可能充足的理由支持，換言之，要保證作為結論命題的決定或判斷是推理或論證的結果。在這個意義上，后者就是我們所謂的“法的證成”。法律人獲得法律決定或判斷的事實過程就是我們所謂的“法的發現”。

法的發現與法的證成之區分的根源最早可以回溯到科學哲學之中的心理與邏輯的區分。這個區分是指實際的思想過程與思想的邏輯關聯之間的不同，或者說思想者如何發現定理的過程與他如何證明或者如何證成定理之間不同。法的發現，是指特定法律人的心理因素與社會因素引發或引誘他針對特定案件做出某個具體的決定或判斷的實際過程。法的證成，是指法律人將其實際上所作的決定或判斷進行合理化的證明和證成以保證該決定或判斷是理性的、正當的或正確的。它并不是將決定或判斷作為由一定作為原因的那些因素而導致的作為事實的結果，而是將決定或判斷作為一個命題從一定的前提命題推論、推理出來的結論。雖然法的發現與法的證成是兩種不同性質的過程，但是，它們并不是兩個先后各自獨立發生的過程，而是同一個過程的不同層面。

相比法的發現而言，法的證成具有優先性。這是因為法的證成能夠保證法律人的法律適用目標的實現，也就是說，法的證成能夠在更大程度上保證法律決定或判斷的可預測性與正當性的實現。具體理由如下：一方面，法的發現過程中影響法律人作法律決定或判斷的心理與社會因素是無法進行規范地控制、檢驗與評價的。另一方面，法的發現過程中影響法律人作法律決定或判斷的心理與社會因素對法律人作法律決定或判斷來說并不具有普遍必然性。

就法律決定的合理性要求的實現而言，法的證成具有優先性，但是，我們不并認為法的發現研究進路就是無意義的或無價值的。