002 我國現階段是否必須優先保護農民工等弱勢當事人的利益

在處理建設工程施工合同糾紛時，加強對弱勢一方當事人的保護，不僅是維護公平的需要，也是提高效率的需要。首先，目前建筑市場的一些看似不合理的現象背后都有深刻的社會背景和市場背景，并不會因為立法和司法予以保護或者不予以保護而存在或者消失。從農民工的角度看，即使法律不對農民工的權益予以特別保護，農民工仍然會選擇進城務工，選擇在建筑行業打工。改革開放極大地解放了生產力，促進了我國經濟的快速發展。一個重要原因是將廣大農民從農村和農業中解放出來，投入到生產率更高的制造業和建筑業等行業中。2017年，我國農民工的數量是2.9億人，其中建筑業吸納的農民工占全部農民工的比例達18.9%，僅次于制造業吸納的農民工。由于農民進城、進工地打工所掙的收入遠遠高于在農村從事農業生產所掙的收入，即使對農民工的權利不予優先保護，廣大農民工仍然會選擇進城務工，選擇成為一名建筑工人。另外，從建筑企業的角度看，建筑企業之所以通過分包等合同方式來組織建設工程的施工，而不是通過公司的形式進行建設工程施工，根本上是基于成本的考慮。科斯在分析企業與市場的邊界時，提出了交易成本理論。科斯的交易成本理論可用于解釋建筑市場上的分包行為。相對于把所有的農民工等建筑工人聘為工人，建筑企業將工程分包給其他主體進行施工，有利于降低施工成本。只要通過合同方式來組織施工的成本低于公司形式，分包的現象就不可避免。要徹底解決這一問題，只能對建筑企業和農民工施加負面激勵，而且負面激勵必須要沖抵在現有機制所獲得利益。即，對于建筑企業而言，對所有的違法分包行為給予高額罰款，使罰款的數額和被罰的概率足以抵銷分包行為的獲利。對農民工而言，如果其權利受到廣泛、嚴重侵害而得不到有效救濟，其利益損失足以沖抵其外出打工所能獲得的收益，農民工就不會選擇到建筑行業打工，除非建筑企業與其簽訂勞動合同。這種情況的結果是我國建設工程用工成本大幅度提高，建筑業大幅度萎縮，最終可能會損害建筑業的發展、廣大農民工和老百姓的利益。建筑業對于國民經濟的發展和人民群眾提高生活水平具有十分重要的意義。從改革開放以來的數據看，我國建筑業的增長速度超過了GDP（國內生產總值）的增長速度，建筑業的就業彈性大，建筑業吸納勞動力的增長速度也超過全國勞動力就業的增長速度。勞動力從低生產率的行業向高生產率的行業流動，是一國經濟發展的必由之路。目前有極少數人擔心我國未富先老、正在喪失人口紅利、面臨劉易斯拐點[1]，擔心我國陷入中等收入國家陷阱。解決這一擔憂的根本辦法是提高勞動力素質，促進更多的勞動力向生產率更高的行業流動，提高經濟的潛在產出水平。這比短期刺激政策更有價值。從某種角度上看，我國建筑業的快速發展實際是我國經濟還處于較低水平發展階段的體現。如果我國在完成了農村勞動力向低端制造業、建筑業的轉移后，開始從低端制造業、建筑業向高端制造業等高生產率行業轉移，我國經濟發展又將迸發前所未有的朝氣。

我國建筑市場中的一些問題是經濟社會、改革開放發展到一定階段出現的問題，在國際上未必能找到可參考學習的對象。立法、司法對建筑市場服務和保障的效果如何，取決于立法和司法是否符合社會經濟的發展需要，而不是看法律規則和司法裁判標準是否先進。從這個意義上講，法律原本沒有先進與落后之分，只有適應或者不適應本國經濟社會發展之分。適合的才是最好的。隨著我國社會經濟的進一步發展，尤其是隨著我國城市化進程的深入，當前我們所面臨的問題亦將不復存在。對于法律工作者而言，社會發展、經濟發展有其客觀規律，認識規律、反映規律、適應規律是法律人的責任，僅僅寄希望于通過部分法條或者一部法律而把社會經濟引入發達階段的想法，并不現實，甚至可能適得其反。關注本國經濟社會發展的階段、特點、問題和需求，有針對性地探索有助于社會經濟發展的法律規則和司法政策，很多時候比簡單的拿來主義更有價值。由于我國勞動力、土地、資金等資源稟賦的特點不會在短期內發生變化，加強對農民工等弱勢當事人權利保護的政策，在較長時間內仍會延續。