014 哪些行為屬于肢解發包行為

肢解發包是指發包人將單位工程分為若干部分，分別發包給不同的承包人施工。肢解發包的各承包人之間通常難以有效協調，妨礙工程施工順利進行，影響工程施工進度，甚至影響建設工程質量。因此，肢解發包為法律所禁止。《建筑法》第二十四條規定：“提倡對建筑工程實行總承包，禁止將建筑工程肢解發包。不得將應當由一個承包單位完成的建筑工程肢解成若干部分發包給幾個承包單位。”《建設工程質量管理條例》第七條規定：“建設單位應當將工程發包給具有相應資質等級的單位。建設單位不得將建設工程肢解發包。”關于肢解發包的含義，《建設工程質量管理條例》第七十八條第一款規定：“本條例所稱肢解發包，是指建設單位將應當由一個承包單位完成的建設工程分解成若干部分發包給不同的承包單位的行為。”哪些工程屬于應當由一個承包單位完成的建設工程呢？單位工程必須由一個承包單位完成施工。根據《建設工程分類標準》（GB/T50841—2013）的規定，單位工程是指具備獨立施工條件并能形成獨立使用功能的建筑物或構筑物。舉例而言，如果一個商品房小區由1號至5號樓組成，一般而言，每幢樓都屬于具備獨立施工條件并能形成獨立使用功能的建筑物或構筑物，是單位工程。發包人可以將其中的一幢或者數幢樓發包給一個承包人，但不得將其中一幢樓的工程肢解發包給不同的承包人。《建筑工程施工轉包違法分包等違法行為認定查處管理辦法（試行）》第五條第五項和第六項規定，建設單位將一個單位工程的施工分解成若干部分發包給不同的施工總承包或專業承包單位的，又或者將施工合同范圍內的單位工程或分部分項工程又另行發包的，都屬于違法分包行為。與單位工程相對應的是分部工程。所謂分部工程，是指不能獨立發揮能力或效益，且不具備獨立施工條件，但具有結算工程價款條件的工程。分部工程是單位工程的組成部分。一般情況下，一個單位工程可按其工程實體的各部位劃分為若干個分部工程。例如，如果單位工程是建造房屋，可按其部位劃分為土石方工程、磚石工程、混凝土及鋼筋混凝土工程、屋面工程、裝飾工程等。除單獨立項的專業工程外，建設單位不得將一個單位工程的分部工程施工發包給專業承包單位。

司法實踐中，要注意將肢解發包與承包人將所承包工程肢解后以分包名義轉包給其他單位或者個人的行為予以區別。二者的區別主要有以下幾點：一是主體不同，肢解發包的發包人是建設單位，而肢解轉包的發包人是從建設單位處承包工程的承包人。二是性質不同，肢解發包是建設單位的發包行為；肢解轉包是承包人的轉包行為。三是違法性不同，肢解發包違反了《建筑法》等法律法規禁止將單位工程肢解發包的規定，肢解轉包違反了《建筑法》等法律法規禁止轉包的規定。《招標投標法》第四十八條規定：“中標人應當按照合同約定履行義務，完成中標項目。中標人不得向他人轉讓中標項目，也不得將中標項目肢解后分別向他人轉讓。”《建筑工程施工轉包違法分包等違法行為認定查處管理辦法（試行）》第六條規定：“本辦法所稱轉包，是指施工單位承包工程后，不履行合同約定的責任和義務，將其承包的全部工程或者將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別轉給其他單位或個人施工的行為。”法律和規章所禁止的是承包人將其所承包的工程肢解后又全部以分包的名義進行轉包的行為。如果承包人經發包人同意，將所承包的工程中的一部分非主體工程又分包給具備資質的勞務分承包人或者專業分承包人，工程的主體工程仍由承包人自己負責施工，則屬于合法的分包行為，合法有效。從這個意義上講，發包人沒有“肢解”發包工程的權利，但承包人有“肢解”分包工程的權利。