第一節(jié) 商業(yè)秘密

一、商業(yè)秘密的認(rèn)定

根據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。也就是說，相關(guān)信息是否構(gòu)成商業(yè)秘密，必須具備三要素，即秘密性、價值性和合理的保密措施：

1.秘密性：該信息不向社會公開，不能從公開渠道直接獲取；

2.價值性：該信息具有現(xiàn)實的或潛在的商業(yè)價值，能為權(quán)利人帶來競爭優(yōu)勢；

3.合理的保密措施：權(quán)利人采取了具體的保密措施，足以使承擔(dān)保密義務(wù)的相對人意識到該信息為需要保密的信息。如在規(guī)章制度中明確保密信息，或簽訂保密協(xié)議等。

企業(yè)如果沒有依據(jù)上述三要素來合理確定自己需保密的信息，相關(guān)信息就很可能因不構(gòu)成法律規(guī)定的“商業(yè)秘密”，而得不到法律的保護(hù)。

以案說法

23.未采取保密措施的信息能構(gòu)成商業(yè)秘密嗎？

案例1　李某為某機械制造公司技術(shù)副總，主持研究開發(fā)了某新型產(chǎn)品。1998年公司下發(fā)了《商業(yè)秘密保護(hù)規(guī)則》（討論稿）至各部門征求意見，但直至1999年8月該《規(guī)則》才正式下發(fā)，《規(guī)則》中明確規(guī)定了李某主持研發(fā)的新型產(chǎn)品的生產(chǎn)技術(shù)系公司商業(yè)秘密。1999年3月，李某攜公司其他幾位技術(shù)人員離開公司自行成立了另外一家公司，并開展了與上述新型產(chǎn)品相類似產(chǎn)品的生產(chǎn)和銷售。機械制造公司知悉后，便以李某及其新成立的公司為被告向人民法院提起了訴訟，要求停止侵權(quán)，并要求賠償損失200萬元人民幣。

法院最終審理認(rèn)定，生產(chǎn)新型產(chǎn)品的技術(shù)在李某等離開機械制造公司時因未采取保密措施而不構(gòu)成機械制造公司的商業(yè)秘密，因此李某及其公司不構(gòu)成侵權(quán)，駁回機械制造公司的全部訴訟請求。

案例2　某技術(shù)公司于1995年開始研發(fā)高科技項目光網(wǎng)絡(luò)（又稱光傳輸或者SDH）技術(shù)，截至2001年10月已投入研發(fā)經(jīng)費人民幣2.1億多元、科研力量每年1500多人，開發(fā)完成并生產(chǎn)出光網(wǎng)絡(luò)系列設(shè)備。據(jù)該公司報稱，國內(nèi)銷售額已達(dá)人民幣150億元。員工王某、劉某、秦某等人曾是該公司光網(wǎng)絡(luò)的研發(fā)人員，在職時分別與公司簽有《員工保密合同書》、《保密承諾書》，承諾除履行職務(wù)需要外，未經(jīng)公司同意，不得以任何方式向第三方泄露公司的商業(yè)秘密，也不在履行職務(wù)之外使用這些秘密信息。2001年8月至11月間，上述人員先后辭職離開公司，并與公司簽訂《離職員工承諾書》，承諾不帶走從公司獲取的任何保密資料、未經(jīng)公司書面同意不向任何單位和個人透露公司的商業(yè)秘密、不擅自使用公司商業(yè)秘密或利用公司商業(yè)秘密從事經(jīng)營活動。但秦某在離開公司時，用光盤秘密記載了公司光網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品時鐘模塊核心器件選型與組合設(shè)計、主控模塊核心器件選型與組合設(shè)計等技術(shù)信息，私自帶走，之后，秦某等人利用該公司技術(shù)秘密，獲得巨額收益，給公司造成巨大經(jīng)濟損失。最終，法院認(rèn)定秦某等人的行為構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。

【律師點評】

同樣是企業(yè)的技術(shù)信息，同樣具有秘密性和價值性，卻因為企業(yè)有無合理的保密措施而導(dǎo)致結(jié)果大相徑庭。案例1中，雖然機械制造公司意識到了采取保密措施的重要性，于1999年8月正式下發(fā)了《商業(yè)秘密保護(hù)規(guī)則》，但此時李某等人已離開公司，該《規(guī)則》對李某等人不發(fā)生法律效力，而《規(guī)則》討論稿雖然是在李某等人離職前下發(fā)，但由于不是正式生效的規(guī)章制度，因此，對李某也不發(fā)生法律效力。同時，機械制造公司從未與李某等人簽署過任何保密協(xié)議，法院據(jù)此認(rèn)定，在李某等人離職前和離職時，機械制造公司實際上未對新型產(chǎn)品的生產(chǎn)技術(shù)采取任何保密措施，因此，該技術(shù)不構(gòu)成商業(yè)秘密。

案例2是一個很經(jīng)典的案例，該技術(shù)公司就是大名鼎鼎的深圳華為公司，該案讓我們看到華為公司在對其商業(yè)秘密的管理和保護(hù)上很多值得借鑒的地方。庭審中，一方面，華為公司出具的對光網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品技術(shù)采取的保密措施報告及附件，說明華為公司的保密措施是一整套系統(tǒng)的、綜合的商業(yè)秘密保護(hù)體系；另一方面，員工秦某等人分別與華為公司所簽的《員工聘用協(xié)議書》、《員工保密合同書》、《離職員工承諾書》，證實秦某等人對華為公司保密措施的認(rèn)可及承諾。基于上述事實，法院認(rèn)可華為公司對其技術(shù)信息采取了合理的保密措施，因此該信息構(gòu)成商業(yè)秘密。

二、商業(yè)秘密的范圍和內(nèi)容

1.商業(yè)秘密的范圍

企業(yè)在界定商業(yè)秘密的范圍時，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照前述商業(yè)秘密三要素的要求確定，不能隨意約定。如果欠缺某一要素，即便企業(yè)在保密協(xié)議或規(guī)章制度中明確規(guī)定為商業(yè)秘密，也不可能受到法律的保護(hù)。實務(wù)中，由于簽訂保密協(xié)議或制定保密規(guī)章制度本身就是采取保密措施的表現(xiàn)，因此，對于是否屬于商業(yè)秘密，主要考察的是信息的秘密性和價值性。

（1）信息的秘密性

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》的規(guī)定，有下列情形的，可以認(rèn)定信息不具有秘密性：

①該信息為其所屬技術(shù)或者經(jīng)濟領(lǐng)域的人的一般常識或者行業(yè)慣例；

②該信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡單組合等內(nèi)容，進(jìn)入市場后相關(guān)公眾通過觀察產(chǎn)品即可直接獲得；

③該信息已經(jīng)在公開出版物或者其他媒體上公開披露；

④該信息已通過公開的報告會、展覽等方式公開；

⑤該信息從其他公開渠道可以獲得；

⑥該信息無需付出一定的代價而容易獲得。

可見，如果企業(yè)的信息是可以通過公開渠道輕易獲得的，那該信息就不能構(gòu)成商業(yè)秘密。

（2）信息的價值性

信息必須具有現(xiàn)實的或潛在的商業(yè)價值，能為權(quán)利人帶來競爭優(yōu)勢，才能成為商業(yè)秘密。關(guān)于信息的價值性，應(yīng)注意以下幾點：

①價值既包括現(xiàn)實的價值，也包括潛在的價值。不管是現(xiàn)實的可直接使用的信息，還是正在研究、試制、開發(fā)等具有潛在的（可預(yù)期的）價值的信息，都可以構(gòu)成商業(yè)秘密。

②無論是積極信息還是消極信息，只要具有價值性，就可以構(gòu)成商業(yè)秘密。不論是對生產(chǎn)、銷售、研究、開發(fā)等生產(chǎn)經(jīng)營活動直接有用的信息，還是在生產(chǎn)經(jīng)營中有利于節(jié)省費用、提高經(jīng)營效率的信息，如失敗的試驗報告、顧客名單、設(shè)計圖紙等，都屬于商業(yè)秘密。

③價值具有客觀性，即除權(quán)利人認(rèn)為有實用價值外，還必須在客觀上確實具有實用價值。僅僅是權(quán)利人認(rèn)為有價值，并作為商業(yè)秘密進(jìn)行管理，而客觀上沒有價值的信息，也不能構(gòu)成商業(yè)秘密。

2.商業(yè)秘密的內(nèi)容

經(jīng)營信息，如企業(yè)的經(jīng)營戰(zhàn)略、經(jīng)營規(guī)劃和經(jīng)營決策，合同、可行性研究報告和重要會議紀(jì)要，客戶資料，進(jìn)貨渠道，招投標(biāo)信息等；

技術(shù)信息，如技術(shù)方案，設(shè)計圖紙，計算機程序，產(chǎn)品配方，產(chǎn)品模型，制作工藝、制作方法等；

財務(wù)信息，如財務(wù)預(yù)決算報告，各類財務(wù)報表，銀行賬務(wù)信息等；

人事信息，如企業(yè)的人事檔案，組織架構(gòu)，薪酬體系等；

第三方信息，指企業(yè)在對外交往和合作過程中知悉的第三方的保密信息。對于該信息，不僅企業(yè)對外承擔(dān)保密義務(wù)，其員工也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。

以案說法

24.客戶名單能構(gòu)成商業(yè)秘密嗎？

郭某原是某化工公司銷售業(yè)務(wù)員。郭某在其任職期間與化工公司簽訂有包含對客戶名單有保密義務(wù)的協(xié)議書，郭某另又簽署了《保密責(zé)任承諾書》。郭某負(fù)責(zé)化工公司產(chǎn)品在東北市場的開發(fā)和銷售，并直接負(fù)責(zé)與東北客戶簽訂產(chǎn)品銷售合同。后郭某從化工公司辭職至與化工公司銷售產(chǎn)品相競爭的另一化工公司，擔(dān)任銷售部經(jīng)理，并在較短的時間內(nèi)與多家原化工公司的東北客戶簽訂了購銷合同。原化工公司以商業(yè)秘密被侵害為由要求郭某停止侵權(quán)、賠禮道歉、賠償損失。

【審理結(jié)果】

法院經(jīng)審理，認(rèn)定郭某使用化工公司客戶名單的行為構(gòu)成對其商業(yè)秘密的侵害，判決郭某停止侵權(quán)行為并賠償相應(yīng)損失。

【律師點評】

員工離職，帶走大批客戶，一直是困擾很多企業(yè)，尤其是銷售企業(yè)的難題。實踐中，以離職員工使用原企業(yè)客戶信息為由，提起商業(yè)秘密侵權(quán)之訴的案子也不在少數(shù)，但判決結(jié)果卻各有輸贏。這是由于客戶名單的特殊性，在考察是否具備商業(yè)秘密的三要素時，無法像技術(shù)信息那樣比較明顯和容易判斷。從實務(wù)來看，客戶名單，要構(gòu)成商業(yè)秘密，除具備商業(yè)秘密的一般要件外，還應(yīng)滿足以下幾點要求：

（1）客戶名單具有特定性

受法律保護(hù)的客戶名單應(yīng)是具體明確的、區(qū)別于可以從公開渠道獲得的普通客戶的名單。

（2）客戶名單內(nèi)容較為全面

客戶名單的內(nèi)容應(yīng)包括客戶名稱、客戶聯(lián)系方法、客戶需求類型和需求習(xí)慣、客戶的經(jīng)營規(guī)律、客戶對商品價格的承受能力等綜合性客戶信息。需要強調(diào)的是，單獨的客戶名稱的列舉不構(gòu)成商業(yè)秘密。

（3）客戶名單具有穩(wěn)定性

受法律保護(hù)的客戶名單中的客戶群應(yīng)是權(quán)利人經(jīng)過一定的努力和付出，包括人、財、物和時間的投入，在一定時間段內(nèi)相對固定的、有獨特交易習(xí)慣內(nèi)容的客戶。

（4）客戶名單具有秘密性

受法律保護(hù)的客戶名單應(yīng)是權(quán)利人采取了合理的保密措施予以保護(hù)的客戶信息，他人無法通過公開途徑獲得。

客戶名單只有滿足了上述幾點要求，才能比較容易被認(rèn)定為商業(yè)秘密，受到法律的保護(hù)。本案中，郭某基于其在化工公司的銷售工作，掌握了包括具體的交易產(chǎn)品、需求數(shù)量、價格政策、結(jié)算方式、供貨和交貨方式等信息在內(nèi)的客戶名單。該客戶名單并非其他企業(yè)所能普遍知曉，且由于化工公司采取了保密措施其他企業(yè)不能輕易獲得。因而，法院最終認(rèn)定郭某使用化工公司客戶名單的行為構(gòu)成對其商業(yè)秘密的侵害。

【法條鏈接】

《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》

第九條 經(jīng)營者不得實施下列侵犯商業(yè)秘密的行為：

（一）以盜竊、賄賂、欺詐、脅迫、電子侵入或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；

（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；

（三）違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密；

（四）教唆、引誘、幫助他人違反保密義務(wù)或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，獲取、披露、使用或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密。

經(jīng)營者以外的其他自然人、法人和非法人組織實施前款所列違法行為的，視為侵犯商業(yè)秘密。

第三人明知或者應(yīng)知商業(yè)秘密權(quán)利人的員工、前員工或者其他單位、個人實施本條第一款所列違法行為，仍獲取、披露、使用或者允許他人使用該商業(yè)秘密的，視為侵犯商業(yè)秘密。

本法所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息和經(jīng)營信息。

《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》

第九條 有關(guān)信息不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲得，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反不正當(dāng)競爭法第十條第三款規(guī)定的“不為公眾所知悉”。具有下列情形之一的，可以認(rèn)定有關(guān)信息不構(gòu)成不為公眾所知悉：（略）

第十三條 商業(yè)秘密中的客戶名單，一般是指客戶的名稱、地址、聯(lián)系方式以及交易的習(xí)慣、意向、內(nèi)容等構(gòu)成的區(qū)別于相關(guān)公知信息的特殊客戶信息，包括匯集眾多客戶的客戶名冊，以及保持長期穩(wěn)定交易關(guān)系的特定客戶。

客戶基于對職工個人的信賴而與職工所在單位進(jìn)行市場交易，該職工離職后，能夠證明客戶自愿選擇與自己或者其新單位進(jìn)行市場交易的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定沒有采用不正當(dāng)手段，但職工與原單位另有約定的除外。