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  • 澳門公司法論
  • 冷鐵勛
  • 11177字
  • 2022-05-26 20:15:21

第三節 公司發展的歷史考察

現代社會里,我們所見到的公司都是組織健全、遍及各行各業且運營十分成熟的商業組織,可以說,公司進入了一個發展比較繁榮的時期。然而,公司從產生到發展,從一種形式到多種形式,從簡單到復雜,卻經歷了一個漫長的歷史發展過程。

一 公司的起源與萌芽

一般認為,現代公司起源于無限公司與兩合公司的早期形態,而無限公司與兩合公司在本質上又是合伙企業,因此,公司的起源可追溯到合伙企業的形成,甚至可以追溯到早期合伙的雛形。需要說明的是,無論早期的合伙雛形,還是后來的合伙企業,它們本身都不是嚴格意義上的公司形態之一,都屬于關于公司的源流性考察范疇。

(一)合伙組織的萌芽

在公司這一商業組織形式出現以前,從事商業活動的除了單個的個人以外,主要是獨資企業和各種合伙組織。其中,獨資企業是最早的企業形式,其特點就是個人出資、個人經營、個人管理、個人收益、個人承擔經營風險。獨資企業由于經營規模較小、經營范圍有限,因而是古代簡單商品經濟條件下的主要企業形式。

與獨資企業幾乎同時產生并存的是合伙組織。隨著經濟的發展,有些經營活動單靠個人出資、個人經營越來越不現實,于是,客觀上要求個人之間合作聯合便成為一種必然和發展趨勢。因應商品經濟的發展,在古羅馬時期,實際上就已出現了不同目的、不同結構、不同范圍的各種聯合組織。不過,這些聯合組織實際上只是個人結合成的團體而已,還不能稱為公司法意義上的公司組織[31]。這一觀點是西方學術界的通說,而記載該觀點的《羅馬帝國社會經濟史》迄今為止仍被認為是權威性的著作[32]。因此,不能說嚴格意義上的公司起源于古羅馬時期。古羅馬時期出現的商業團體組織,可以被視為合伙組織的雛形,因為當時的合伙組織體色彩還不太強烈,更多的是以合伙契約的形式出現[33]。因而嚴格來說,還不能說古羅馬時期就已存在了合伙組織,只能說出現了合伙組織的萌芽。不過,在古羅馬時期雖不存在合伙組織,也沒有法人的概念,更沒有所謂完整的法人制度,但卻有一些具有類似于法人的實體存在,如地方自治團體、寺院等宗教團體以及養老院等公益慈善團體。這種法人制度的萌芽為后來公司法律人格的確立提供了基本理論支撐。

(二)合伙組織的產生

史學界關于公司起源的通說認為,公司起源于中世紀的歐洲。經濟學界和法學界絕大多數學者也持該主張。該學說又可分為三種有代表性的主要觀點。

(1)大陸起源說。該學說認為公司起源于中世紀歐洲大陸地中海沿岸,由家庭經營團體發展而來。隨著簡單商品經濟的逐步發展,在合伙團體中,有一種是家庭經營團體,它是中世紀在歐洲出現的一種合伙團體形式。此種團體與獨資企業關系密切。獨資企業主死后,獨資企業有的是由一人繼承,這時企業性質不發生變化;有的則是由數人繼承,但不分割企業財產,企業仍繼續存在,這時企業的性質便發生了變化,由一個獨資企業變成了數人共有的合伙企業。由于合伙人大多都是同一家庭內的成員,所以又稱家庭經營團體。到中世紀后期,在歐洲已經有了很多這種團體。雖然家庭經營團體在法律性質上是一種合伙,但由于其組織機構和管理的日益完備,其業務活動不斷的穩定和擴大,家庭經營團體的法律地位越來越獨立于其家庭成員。以至后來責任無限的家庭經營團體逐漸向并無血緣關系的其他個人開放,并在15世紀中葉發展成為與“委托”型的合伙組織(一個商人與他人合作,由他人處理有關業務,作為回報,處理業務的人獲得一定比例的利潤)并駕齊驅的合伙組織形式,并最終發展成為無限公司。因此,這種合伙經營團體構成了無限公司的萌芽。

(2)海上起源說。該學說認為公司起源于中世紀的海上貿易,由康曼達(commenda)、船舶共有等組織發展而來。中世紀時地中海的海上貿易十分發達。海上貿易的發展要求擴大投資規模,但商人又不愿冒無限責任的風險,因此既能集資又能分散投資風險的組織便在意大利和地中海沿岸的城市中應運而生,這種組織在理論界被稱為是船舶共有、康曼達等合伙組織。其主要特點是一方合伙人將金錢轉交于另一方合伙人用于經營,作為完成艱難危險航行的報酬,從事航行的人可以獲得利潤的1/4,并對外承擔無限責任;提供資金的合伙人僅以其出資額為限承擔風險,可分得利潤的3/4。之后,隨著海上貿易的日益繁榮,逐漸產生了一種對嚴格意義上的公司的形成具有更大或直接影響的變化形式——海幫(societas maris)。海幫是留在家鄉的委托人與登船出海的受托人之間的一種雙邊合作形式。在該關系中,委托人通常提供2/3的資金,受托人提供1/3的資金,利潤由雙方平均分配;但委托人僅以其出資額為限承擔有限責任,而受托人則須承擔無限責任[34]。康曼達和海幫的最大好處就在于:充當委托人或貸款人的投資者的責任被限定于其最初投資的范圍之內。有資本者想獲得利潤,又不愿意親自冒險并承擔無限責任,而康曼達和海幫則能幫助資本家實現這一愿望。因此,盡管當時可能還不存在獨立的資本家和企業家階層,但事實上的資本家和企業家已經普遍存在了。從這個意義上說,康曼達和海幫這兩種組織形式孕育著隱名合伙與兩合公司的雛形[35]

(3)綜合起源說。該學說認為不能僅僅就上述某一種可能成為公司萌芽的組織論證公司的起源,而是綜合考慮各種組織形式對公司的形成所產生的影響。中國內地學者大多將這一學說表述為:公司既起源于中世紀歐洲的海上貿易,又起源于陸上貿易,是由康曼達、船舶共有及家族企業發展而來的[36]

以上三種學說,由于各自所掌握的歷史文獻及其理解上存在較大差異,就目前公司法律制度的理論研究成果而言,很難絕對化地認為哪一種學說準確而科學。不過,一般認為,中世紀時期的資本結合方式主要可分為康曼達和索塞特兩種,它們分別構成了兩合公司和無限公司雛形的組織形式,這顯然對后來嚴格意義上的公司產生起了非常重要的作用[37]。關于康曼達,上文已作闡述,不再重復。索塞特也是人類商業發展史上較早采用的一種商業經營形式,它源于古羅馬時期的普通合伙形式。隨著農業積累與商業的發展,索塞特名下的經營模式到了12~13世紀已為歐洲大陸的人們所普遍熟知,盡管各地對其名稱的叫法不同,如意大利有地方稱之為“compagna”,英國則稱之為“partnership”,但其經營的主要特性——每一個合伙人對合伙債務所承擔的連帶責任卻是共同的。索塞特不僅為后來兩大法系無限公司的立法直接提供了淵源,同時,其與股份形式以及股東有限責任等不斷結合,亦為現代股份公司的形成作出了貢獻。此外,中世紀歐洲出現的同業行會也對嚴格意義上的公司的產生起了一定的作用。例如,13~15世紀,意大利銀行家成立的同業行會被允許在殖民地經營商業,盈利按各銀行家貸款的數額按比例分享,虧損也以貸款數額為限承擔責任,這種有限責任形式亦被認為最終發展成了以后嚴格意義上的公司的主要責任形式[38]

二 公司的成型與發展

公司的起源和產生、發展是和貿易的繁榮與商品經濟的發展同步的。隨著資本集中要求的進一步加強,分散風險與責任的要求也一同被強化,處于萌芽與原始狀態的公司終于慢慢向現代意義上的公司發展。總的來看,從15世紀開始,早期公司形態得到了普遍發展,公司制度最終于19世紀末得以確立。

(一)無限公司的成型與發展

在公司萌芽時期,已經有了兩人以上共同出資、共同經營并共擔損益的合伙和家庭經營團體,同時又有了具有類似法人地位的實體組織(如地方自治團體、寺院、養老院等),它們都是公司的萌芽狀態,而這兩者的結合正是公司。因為公司就是兩人以上共同出資經營的社團法人,或者說,具有法人地位的經營團體就是公司。因此,合伙團體和法人實體的發展便不妥了公司的產生。

一般認為,最早產生的公司是無限公司。如上文所述,索塞特是無限公司的雛形。因此,可以通過考察索塞特向無限公司的轉變來考察無限公司的成型。初期的索塞特雖然在一定程度上具備了一定期限的持續性,但仍然以較短的時間為多,或多或少地有臨時性的痕跡。此外,索塞特還只是以全體合伙人的名義從事交易,缺乏商號。隨著商事交易的深化,基于自身發展的需要,索塞特經營的持續性開始強化,契約的期限逐漸消失,企業脫離其成員的程度慢慢加強,商號的使用也越來越多,索塞特逐漸發展成為一種客觀的、持久的企業。至此,無限公司的形成也就水到渠成,只要通過法律賦予這種合伙團體以法人地位,它便就是公司的早期形態——無限公司。

無限公司實質上與合伙企業在成員的責任承擔上并無本質的區別。無限公司的股東同樣要對公司的債務承擔無限連帶責任,這與合伙企業的合伙人的責任承擔是一樣的。無限公司與合伙企業的主要區別在于:無限公司的實體性獲得了確認,在許多國家還被賦予了法人地位,因而它的出資人稱為股東,而合伙企業則一般沒有法人地位,合伙企業的出資人稱為合伙人;無限公司股東的權利、義務、公司的組織形式以及其他對內對外關系更多地受法律的統一規范和強制,而合伙的內外關系則更多地是由合伙人自由決定等。

有關無限公司的第一個立法是1673年法國路易十四頒布的《商事條例》,該條例正式規定了無限公司這種形式,其稱為普通公司。自此,無限公司不僅在實踐中已經存在,而且也得到了法律的正式確認和調整。1807年,《法國商法典》把這種公司又改名為合名公司,并作了更完備的規定,不少歐洲國家相繼效法使用。《日本商法典》也對無限公司作了規定。《法國商法典》規定的“合名公司”,其實就是無限公司,它要求公司的名稱中必須包含所有股東的名字,以便他人能夠從公司的名稱中確知該公司是由哪些股東組成的。后來,隨著這種公司股東人數的增多,再將所有股東的姓名寫進公司名稱中有諸多不便。德國開始允許不用合名,而稱其為“開名公司”,公司股東姓名公開,但可以不把所有股東的姓名寫進公司名稱中。這種不必包含所有股東姓名的規則逐漸得到各國立法的響應,原本有合名要求的立法也紛紛作出了相應的修訂,使“必須合名原則”變更為“選擇合名原則”。這種情況在英美法律中亦有體現。在英美法著作中,引用判例時,經常會見到諸如這樣的表述:“在薩彌爾及公司訴約翰遜一案中”、“在約克及公司訴湯姆森一案中”,這里的公司實際上就是無限公司,此種公司雖無須將所有股東姓名反映到公司名稱中,但至少應包含一個股東的姓名,他人一看公司名稱便知道該公司為無限公司。

無限公司產生后,曾有過相當的發展,但后來隨著股份有限公司、有限公司的出現,它便退居到次要的地位。到目前,世界各國或地區的無限公司已經比較少了,尤其是由于某些國家不承認無限公司為法人,其類似的經營組織是以合伙的名稱和形式存在的。在立法上,各國或地區除了在原來的商法典或其他法律中保留了無限公司的規定外,一般不再進行專門的立法。而在某些國家,如英國,除了理論上對無限公司有所論及外,實踐中已很少涉及。澳門的公司種類中,雖然保留了無限公司,但并不是公司的主要表現形態。

(二)兩合公司的成型與發展

兩合公司由15世紀出現的康曼達組織深化而來。康曼達一詞系拉丁文的音譯名稱,含有信用和委托的意思。康曼達本是一種商事契約,是航海者與資本家合作的一種商業合伙形式,按此種契約形成的企業組織即為康曼達組織。按康曼達契約,由資本家出資,由航海家到海外進行貿易活動,其盈利由雙方按比例分配。虧損時,航海家承擔無限責任,而資本家只以其出資額為限承擔責任。這種合伙形式既解決了航海家資本不足、風險太大等從事海外貿易的困難,又使資本家可以在不參加直接經營的情況下,獲得資本的收益,并承擔有限的風險。這種形式后來從海上貿易發展到陸上貿易,由資本家出資,由商人進行經營,其盈利按比例分配。資本家以其出資額為限承擔責任,而商人則承擔無限責任。

從歷史上看,兩合公司的產生有其必然性,它是在無限公司產生之后的另一種公司形式。隨著無限公司的發展,日益集中的資本尤其是銀行資本逐漸參與進來。而以投資為業、只想坐收利潤的銀行資本家,即使懂得企業的經營之道,多數也無意于直接參與公司的經營管理,而且無限公司的無限責任也使他們望而生畏,他們迫切需要一種新的公司形態,既能滿足資本家投資的欲望,又能符合他們承擔有限風險的心愿。兩合公司正是因應這種需要而產生的。于是,資本家和商人逐漸吸收中世紀普遍存在的康曼達關于有限責任的核心而向兩合公司發展。康曼達中原來承擔有限責任的投資者成為公司的成員,康曼達組織也統一為一個企業,并日益增強了其持久性,這一進程就是兩合公司的成型過程。事實上,意大利在14世紀左右就已經存在兩合公司的雛形了,在15~16世紀的南德意志,兩合公司的雛形也比較普遍了。

康曼達組織在后來的演變中,除發展成兩合公司外,還發展了另外一種與無限公司頗為類似的企業形式——隱名合伙。在隱名合伙中,當事人約定一方對他方所經營的事業出資而享其收益。營業的一方稱出名營業人,而出資一方稱隱名合伙人。隱名合伙人與兩合公司的類似之處是都有兩類不同的責任,即有限責任和無限責任,區別則在于隱名合伙的有限責任合伙人不署名,即不標示其姓名,同時,隱名合伙的財產屬于無限責任合伙人所有,而不是由兩種合伙人所共有。

兩合公司一般是大陸法系國家的稱謂,日本的兩合公司有的被譯為“合資公司”。在英國和美國,沒有兩合公司的名稱,但有與其類似的企業組織,即有限合伙,實質上,二者的法律地位是相同的。

與無限公司相比,兩合公司的最大特點是存在有限責任和無限責任兩類不同的股東,并針對不同的股東設計了一套獨特的組織機制,這集中體現為:無意于公司經營但又想在僅承擔有限責任前提下獲取投資利潤的股東,在取得了有限責任保護的同時,要放棄或喪失公司的經營管理權;希望控制公司經營但缺乏充足資金的股東,在取得了公司經營管理權的同時,要付出承擔無限責任區的代價。正是這種獨特的組織機制,使得兩合公司得到了迅速發展。但兩合公司也有其不足之處,其有限責任股東雖然承擔有限風險,但卻無權參與公司的經營管理,其出資轉讓也受到較大的限制。而且有些國家,如美國規定如果合伙人未遵守法律對有限合伙(即大陸法系所稱的兩合公司)的特別要求,未把章程提交公共機構備案或有限合伙人參與了管理活動,那么有限合伙人應與普通合伙人一樣,對有限合伙的債務承擔無限責任。這使得許多人寧愿與普通合伙人訂立利潤分享契約,向其借貸資本,而不愿作為有限合伙人承擔無限責任的風險。因此,兩合公司雖是一種歷史悠久的公司形式,但在現代社會的重要性已大不如從前。有的國家或地區,兩合公司的實際存在都已經比較少見了。《澳門商法典》雖規定了兩合公司的形式,實際選擇以兩合公司形式來設立并運作公司的并不多。

在立法上,早期的法國和德國商事立法都對兩合公司作了規定,并把它們與隱名合伙并列。日本商法只規定了兩合公司,而把隱名合伙規定在民法中。至于兩合公司的法律地位,與無限公司大致相同。有的國家,如法國,承認無限公司為法人,同時也承認兩合公司為法人;而有的國家如德國則不承認無限公司為法人,也不承認兩合公司為法人。《澳門商法典》在規定公司的組織形式時,亦有兩合公司,在賦予無限公司法人地位的同時,也規定了兩合公司的法人地位。在英美法系中,與兩合公司對應的企業組織形式是有限合伙。19世紀初,美國各州仿效法國立法規定了有限合伙,到1916年,統一州法全國委員會通過了有限合伙法,并為美國的大多數州所采用。

至于股份兩合公司,則是在股份有限公司出現后,于18世紀末產生的一種公司形式。股份兩合公司的突出特點是有限責任股東的出資以股份來表示。股份兩合公司的出現本是為了吸收兩合公司和股份有限公司的優點,以便適應經濟的發展需要,但后來它與兩合公司一樣,都沒有得到進一步的發展,數量比較有限。在法國和德國的公司法中,對股份兩合公司均有規定,但法律條文很少,因為兩合公司的絕大多數問題都適用于無限公司及股份有限公司的規定。日本商法原來也規定了股份兩合公司,但鑒于這種公司形式實際上很少采用,后來便被廢除。實際上,很多國家或地區廢止了股份兩合公司這種形式。在世界各國或地區的公司法論著中,對股份兩合公司的論述也較少見。《澳門商法典》在規定一般形式的兩合公司時,也規定了股份兩合公司這種特殊的公司形式,而且專列一章,既有兩合公司特征的規定,也有兩合公司運作的制度規范。其關于兩合公司的規定,包括股份兩合公司的規定,相對來講是比較多的。不過,在澳門,股份兩合公司并不是公司的主要形式,其存在數量也極為有限。

(三)股份有限公司的成型與發展

關于股份有限公司的起源,學術界爭議較大。通說認為,最早的股份有限公司是英國的東印度公司,而荷蘭的東印度公司也具有典型意義。不過,也有學者認為,最早的股份有限公司可追溯至1555年英國女王特許設立的專與俄國進行貿易的俄國公司[39]

從歷史上考察股份有限公司的出現,是集資經營、共擔風險的企業法律形式逐漸完善的表現,是歐洲殖民地國家商業活動、特別是進出口貿易不斷發展的結果。自16世紀開始,西方工業革命相繼完成,工商業得到了長足的發展。與此相適應,公司的發展也進入了一個新的時期,原有的無限公司和兩合公司的形式,都不能適應經濟發展的要求,特別不能適應資本的聯合及大企業興起的要求。于是,股份有限公司這種新的公司形式便應運而生。其中,英國股份有限公司的產生過程具有典型的代表性,這與英國最早完成工業革命密切相關。

在歐洲的中世紀,從事商業活動的本來主要是合伙組織。到16世紀,出現了一些專門對某個國家進行商業貿易活動的商業冒險公司。之所以稱其為冒險公司,是因為海外貿易遠涉重洋,參與國相互激戰,在殖民地又常遭反抗,因此,其經營被認為是風險事業,并非個人所能為之。到1555年,英國女皇特許與俄國進行貿易的俄國公司成立,從而產生了第一個現代意義上的股份有限公司[40]。開始,這種公司的集資是以每一航程為單位,利益分配和風險承擔也是以一次航程進行計算,后來,集資期限延長到四個航程,最后變成了現今所見的永久性股份。自此,公司變成了資本的所有者,股份也變成具有市場價格的永久性投資,股東則以其投資于公司的財產數額承擔風險責任。歷史上著名的英國東印度公司也就是在這個時期于1600年成立的。該公司根據英國女王的特許狀成立,并取得法人資格。英國東印度公司成立之初,擁有股本6.8萬英鎊,股東198人。之后,荷蘭東印度公司于1602年成立,資本總額為650萬盾,董事60名。與以往的無限公司、兩合公司相比,它們的資本均采取了數額相等的股份形式來計算,它們的股東只承擔出資額范圍內的有限責任。

英國的東印度公司自成立后至1617年,共進行了從英國到印度間的12次貿易航行,獲取了較高的利潤。盡管東印度公司是為英國殖民擴張的需要服務,在對殖民國家的掠奪中,留下了臭名昭著的歷史,但作為最早一批的股份有限公司,其組織形式是首開先河的,為現代股份有限公司的發展奠定了基礎。應當指出的是,當時的東印度公司還不是現代意義上的股份有限公司,最初它只是一種有期限的臨時性組織,只是特許壟斷對印度的貿易。直到1657年,克倫威爾對東印度公司頒發新的特許狀,并啟動其改組,東印度公司才成為較為穩定的組織,傳統的、近代的股份公司才逐漸過渡為現代意義的股份公司,公司組織才有了質的飛躍[41]

到18世紀,股份有限公司已經發展到法國、德國等歐洲大陸國家,并從19世紀起推行于世界各地。在業務范圍上,股份有限公司也從對外貿易發展到銀行業、保險業和制造業等其他商業領域。英國也于1694年成立了股份有限公司性質的英格蘭銀行。在美國,股份有限公司則首先從銀行業產生,1791年以后先后成立了合眾國銀行、北美銀行、紐約銀行等,它們都采取股份有限公司的形式。接著,保險業中的股份有限公司也開始發展起來。在制造業,伴隨著工業革命的發展,股份有限公司的數量更是急劇增加。美國到20世紀初,擁有資產達100億美元以上的股份有限公司已超過100家,它們主要分布在鋼鐵工業、農機制造和農產品加工業[42]。發展到現代,股份有限公司已經成為西方國家占統治地位的公司形態,有的國家股份有限公司在數量上也占據首位,如瑞士。即使股份有限公司在數量上并不占首位,但由于它資本雄厚且實力強大,在國家的經濟生活中通常也是居于主導地位。

與股份有限公司的發展相比,股份有限公司的立法相對滯后。即使在17世紀股份有限公司的發展基本成熟的情況下,也沒有統一的股份有限公司的立法,股份有限公司的設立往往都要國王、議會或政府的特許。到18~19世紀之后,各國相繼開始了股份有限公司的立法,并使股份有限公司的設立從“特許主義”轉向了“準則主義”。1807年,《法國商法典》首次對股份有限公司作了完備、系統的規定。1867年又對商法典中的股份有限公司作了全面修改。1966年,法國制定了全面規定各種形式公司包括股份有限公司在內的公司法。

在德國,最初也只是在商法典中對股份有限公司作了規定,后來根據需要,將股份有限公司單獨立法,這便是德國1937年頒布的《股份及股份兩合公司法》。1965年,德國對該法進行了修改,制定了新的《股份及股份兩合公司法》。日本關于股份有限公司的立法自始都在商法典中,從1890年頒布商法后,1899年、1911年又對其中的公司法內容作了比較大的修改。

英國關于股份公司的立法從1844年制定《合股公司法》開始,到1855年制定《有限責任法》,標志著英國關于股份公司的立法完成了歷史性的轉變。此后,英國經常對其進行修改,至19世紀末,形成了一個慣例,由一個專家委員會每隔20年左右便對公司法進行一次修改。

(四)有限責任公司的成型與發展

無限公司、兩合公司、股份有限公司的產生和發展,適應了資本主義經濟的需要,有力地推動了資本主義經濟的發展。但同時,這些公司形式并非十分理想,雖有其優點,但也有其不足之處。如無限公司雖有組織簡易、資本和經營才能進行結合、股東經營努力等優點,但又有股東責任風險巨大、經營規模有限、不適合大型企業等缺點;股份有限公司適合于集中大量資本、進行大規模經營,但由于其股東眾多、股票又可以任意轉讓、股東流動性大、法律關于公司的設立和活動較為嚴格和復雜,特別是要實行經營狀況和主要會計事務的公開化原則,因而又不太適合用于中小企業的要求。經濟發展的客觀情況要求新的公司組織形式與之相適應。于是,一種股東人數有限、股東均負有限責任、股票不得上市、公司業務相對保密的新型公司形式——有限公司出現了,它也是傳統四種公司形式(無限公司、兩合公司、股份有限公司、有限公司)中最晚出現的一種公司形式。

一般認為,有限公司最早產生于19世紀末的德國(也有學者認為英國的封閉式公司是有限公司的最初形式)。1884年,德國對1861年頒布的《德國商法典》進行了修訂。修訂后的商法典嚴格限制了股份有限公司的設立,使得股份有限公司不再十分適合于規模不大的企業。而經濟生活實踐卻迫切需要為中小企業設計一種股東同樣承擔有限責任的新的公司形式。于是,1892年德國頒布了《有限責任公司法》,從立法上確立了有限責任公司這種公司形式。此后,有限責任公司以其驚人的魅力,不僅在德國,而且在世界其他國家或地區也得到了快速發展。

與有限公司的迅猛發展相適應,各國都比較注重有限公司的立法。法國于1919年制定了《有限公司法》,后將其并入1966年的《統一公司法》之中。日本于1938年制定了《有限公司法》。總的來看,各國的有限公司法大都在商法典之外單獨立法,這是由于有限公司出現較晚的緣故。而英國和美國的封閉式公司一般是與開放式公司一起規定在統一的公司法之中。此外,在許多國家,股份有限公司的一些規則也適用于有限公司,如關于公司名稱、注冊機構、所營事業等事項的規定,有限公司的立法只是針對其特殊事項才作出有關規定。

從特征上看,有限公司是在簡化股份有限公司復雜的運作機制的基礎上形成的,它基本上吸收了無限公司、股份有限公司的優點,充分地避開了二者的不足,使公司的人合性和資合性有機地融合在一起,因而特別適合于中小企業。如果說股份有限公司從一開始便是為大型企業設計的話,有限公司則主要是為中小企業而設計的,因而它一產生,便在歐美國家普遍推行起來,進而擴展到世界各國。目前,就數量而言,在西方大多數國家,有限公司占首位,有限公司已當之無愧地成為世界范圍內重要的企業組織形式。在有些國家,有限公司的資本規模甚至也遠超股份有限公司,如德國在2003年約有55萬家有限責任公司,總資本額超過1200億歐元,而同期股份有限公司僅約3200家,總資本約830億歐元[43]。難怪有不少學者預言有限公司將是今后公司形式的發展方向。當然,也并非所有的國家都有有限公司,如歐洲的瑞典便沒有有限公司這一公司形式。

三 澳門公司的沿革

在葡萄牙人逐步占領澳門之前,中國和葡萄牙都沒有關于公司的立法。自1849年澳門總督葡萄牙人亞馬留驅逐中國官員并封閉中國海關起,葡萄牙開始實際統治澳門。1888年《葡萄牙商法典》通過后,葡萄牙于1894年6月20日將其延伸至澳門適用。1901年,葡萄牙制訂了《有限公司法》。1906年4月22日,葡萄牙將其《有限公司法》延伸到澳門適用。自此,澳門的公司逐步發展起來。根據1888年《葡萄牙商法典》和1901年《有限公司法》的規定,澳門的商業組織主要有以下六種形式。

(1)獨資商行。獨資商行是個人獨立出資經營業務的一種商業組織形式,類似英美法中的個人企業。按照當時澳門適用的《葡萄牙商法典》的規定,任何一個自然人可以申請登記一個商行的牌照,從事商業活動。因此,任何一個自然人只要向當時的澳門財政司注冊登記后,即可以商行的名義對外營業,商行的業主對商行的債務承擔無限責任。

(2)無限公司,又稱為聯名公司。這種公司由股東們通過訂立公司合約組成,公司的名稱中應至少包括一位股東的名字或稱號。公司的經營管理權屬于全體股東,股東以多數票通過決議。股東以其個人財產對公司的債務承擔無限連帶責任。

(3)兩合公司,又稱合資公司,公司的股東由兩部分組成,其中一類股東僅以其出資額為限對公司的債務承擔責任,另一類股東則以其個人全部財產對公司的債務承擔無限連帶責任,公司的經營活動必須由負無限連帶責任的股東負責。

(4)合作公司,是由若干自然人集資設立,目的并非為了贏利,而是為公司的集資人提供福利或優待。例如,在葡萄牙,合作公司可以籌資建造一幢建筑物,在建成后優惠零售給集資人,也可開設一家超級市場,集資人在其中享受優惠待遇。這種公司有點類似于后來的合作社組織。

(5)股份公司,又稱不具名公司,由3名以上股東組成,公司的全部資本分成等額的股份,每一股東以其認繳的股份為限對公司的債務承擔責任。

(6)有限公司,又稱有限責任公司,是由兩個以上股東共同出資組成,每個股東僅以其出資額為限對公司的債務承擔責任。

在當時的澳門社會,存在比較多的商業組織主要是獨資商行、有限公司、無限公司和股份公司,兩合公司也有一些。其中,獨資商行不是公司,實際上是個人企業。公司中,有限公司居多,無限公司主要是一些家庭成員采取的商業組織形式,股份公司則主要是一些較大的專營公司。上述公司的形態一直延續到《葡萄牙商法典》本地化,即1999年11月1日《澳門商法典》生效之前。

本地化后的《澳門商法典》規定的公司形態基本保留了原有的公司種類,主要有無限公司、兩合公司、有限公司及股份有限公司四種。其中,兩合公司中又可分為一般兩合公司和股份兩合公司。其中,股份兩合公司與一般兩合公司的區別主要在于股份兩合公司的資本劃分為金額相同的股份,它是兩合公司的一種特殊形式,兼具無限公司和股份公司的特點。有限公司中,《澳門商法典》還規定了一人有限公司,不僅自然人可以成為一人有限公司的單一股東,而且法人也可以成為一人有限公司的單一股東。當然,一人有限公司成立后,不能再成為另外一人有限公司的股東。

澳門回歸后,活躍在澳門經濟生活中的公司,就數量來說主要是有限公司,它是澳門中小企業所普遍采取的商業組織形式。不過,就對社會經濟生活的影響而言,股份有限公司在澳門有著特殊的地位和作用,一些專營博彩業務的公司及大型的銀行大都采取股份有限公司的形式運作,它們的經營活動對澳門的社會經濟以及民生的影響和作用是顯而易見的。

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