科學(xué)建構(gòu)體現(xiàn)男女實(shí)質(zhì)平等的新時(shí)代婚姻家庭制度

——兼論民法典編纂中的女性權(quán)益保護(hù)

李明舜 黨日紅[195]

黨的十九大報(bào)告指出：“中國特色社會(huì)主義進(jìn)入新時(shí)代，我國社會(huì)主要矛盾已經(jīng)轉(zhuǎn)化為人民日益增長的美好生活需要和不平衡不充分的發(fā)展之間的矛盾。”家庭不只是人們身體的住處，更是人們心靈的歸宿，因而婚姻美滿和家庭幸福無疑是新時(shí)代人民日益增長的美好生活需要的重要內(nèi)容。目前正在編纂的《民法典·婚姻家庭編》作為新時(shí)代的婚姻家庭制度，既要回應(yīng)婚姻家庭領(lǐng)域的突出問題，又要體現(xiàn)新時(shí)代人民日益增長的對(duì)美滿婚姻和幸福家庭的新期待、新需求。

眾所周知，新中國的婚姻法在其產(chǎn)生時(shí)就承擔(dān)著解放婦女、保障人權(quán)的歷史使命，并且一直是中國婦女權(quán)益保障法律體系的重要組成部分。特別是1950年的《婚姻法》，作為中華人民共和國成立后第一部全國性的法律，以其確認(rèn)的婚姻自由、一夫一妻、男女平等、保護(hù)婦女兒童合法權(quán)益的新民主主義婚姻家庭制度，建立了與傳統(tǒng)婚姻制度截然不同的現(xiàn)代婚姻制度，打開了婦女從家庭走向社會(huì)的大門，打破了千百年來束縛在婦女身上的封建婚姻枷鎖，實(shí)現(xiàn)了婦女的歷史性解放，成為名副其實(shí)的婦女解放法。在新的歷史條件下，《民法典·婚姻家庭編》的制定，也必須以十九大精神為引領(lǐng)，科學(xué)建構(gòu)體現(xiàn)男女實(shí)質(zhì)平等的婚姻家庭制度。

一 科學(xué)建構(gòu)體現(xiàn)男女實(shí)質(zhì)平等的婚姻家庭制度，是貫徹落實(shí)習(xí)近平新時(shí)代中國特色社會(huì)主義思想的必然要求

男女平等是中國憲法和法律的一項(xiàng)原則，是中國的基本國策。堅(jiān)持男女實(shí)質(zhì)平等，就是要求男女地位平等、人格與尊嚴(yán)平等、權(quán)利與機(jī)會(huì)平等、責(zé)任和義務(wù)平等以及結(jié)果和利益平等，就是賦予婦女在政治、經(jīng)濟(jì)、文化、社會(huì)和家庭生活等各方面享有與男子平等的權(quán)利的同時(shí)，強(qiáng)調(diào)國家保護(hù)婦女依法享有的特殊權(quán)益。

習(xí)近平總書記高度重視家庭問題和男女平等問題，在多種場合發(fā)表了關(guān)于家庭問題、男女平等問題和法治問題的重要論述。

關(guān)于家庭問題，習(xí)近平總書記對(duì)家國關(guān)系、家庭功能、家庭建設(shè)、家庭教育、家庭文明、家庭美德和家風(fēng)等問題做了很多重要指示。關(guān)于家國關(guān)系，習(xí)近平總書記指出：“中華民族歷來重視家庭。正所謂‘天下之本在家’。”[196]“家庭是社會(huì)的細(xì)胞。家庭和睦則社會(huì)安定，家庭幸福則社會(huì)祥和，家庭文明則社會(huì)文明。我們要認(rèn)識(shí)到，千家萬戶都好，國家才能好，民族才能好。國家富強(qiáng)，民族復(fù)興，人民幸福，最終要體現(xiàn)在千千萬萬個(gè)家庭都幸福美滿上，體現(xiàn)在億萬人民生活不斷改善上。我們還要認(rèn)識(shí)到，國家好，民族好，家庭才能好。只有實(shí)現(xiàn)中華民族偉大復(fù)興的中國夢(mèng)，家庭夢(mèng)才能夢(mèng)想成真。廣大家庭都要把愛家和愛國統(tǒng)一起來，把實(shí)現(xiàn)家庭夢(mèng)融入民族夢(mèng)之中，心往一處想，勁往一處使，用我們4億多家庭、13億多人民的智慧和熱情匯聚起實(shí)現(xiàn)‘兩個(gè)一百年’奮斗目標(biāo)、實(shí)現(xiàn)中華民族偉大復(fù)興中國夢(mèng)的磅礴力量。”[197]關(guān)于家庭功能，習(xí)近平總書記強(qiáng)調(diào)：“無論時(shí)代如何變化，無論經(jīng)濟(jì)社會(huì)如何發(fā)展，對(duì)一個(gè)社會(huì)來說，家庭的生活依托都不可替代，家庭的社會(huì)功能都不可替代，家庭的文明作用都不可替代。無論過去、現(xiàn)在還是將來，絕大多數(shù)人都生活在家庭之中。我們要重視家庭文明建設(shè)，努力使千千萬萬個(gè)家庭成為國家發(fā)展、民族進(jìn)步、社會(huì)和諧的重要基點(diǎn)，成為人們夢(mèng)想啟航的地方。”[198]關(guān)于家庭建設(shè)，習(xí)近平總書記要求：“要加強(qiáng)家庭建設(shè)，教育引導(dǎo)人們自覺承擔(dān)家庭責(zé)任、樹立良好家風(fēng)，鞏固家庭養(yǎng)老基礎(chǔ)地位。”[199]“不論時(shí)代發(fā)生多大變化，不論生活格局發(fā)生多大變化，我們都要重視家庭建設(shè)，注重家庭、注重家教、注重家風(fēng)……”[200]關(guān)于家庭教育，習(xí)近平總書記指出：“家庭是人生的第一個(gè)課堂，父母是孩子的第一任老師。孩子們從牙牙學(xué)語起就開始接受家教，有什么樣的家教，就有什么樣的人。家庭教育涉及很多方面，但最重要的是品德教育，是如何做人的教育。……作為父母和家長，應(yīng)該把美好的道德觀念從小就傳遞給孩子，引導(dǎo)他們有做人的氣節(jié)和骨氣，幫助他們形成美好心靈，促使他們健康成長，長大后成為對(duì)國家和人民有用的人。”[201]“廣大家庭都要重言傳、重身教，教知識(shí)、育品德，身體力行、耳濡目染，幫助孩子扣好人生的第一粒扣子，邁好人生的第一個(gè)臺(tái)階。要在家庭中培育和踐行社會(huì)主義核心價(jià)值觀，引導(dǎo)家庭成員特別是下一代熱愛黨、熱愛祖國、熱愛人民、熱愛中華民族。”[202]關(guān)于家風(fēng)問題，習(xí)近平總書記指出：“家風(fēng)是社會(huì)風(fēng)氣的重要組成部分……家風(fēng)好，就能家道興盛、和順美滿；家風(fēng)差，難免殃及子孫、貽害社會(huì)……”[203]“廣大家庭都要弘揚(yáng)優(yōu)良家風(fēng)，以千千萬萬家庭的好家風(fēng)支撐起全社會(huì)的好風(fēng)氣。特別是各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)干部要帶頭抓好家風(fēng)。”[204]關(guān)于家庭文明，習(xí)近平總書記要求：“各級(jí)黨委和政府要充分認(rèn)識(shí)家庭文明建設(shè)的重要性，負(fù)起領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任，切實(shí)把家庭文明建設(shè)擺上議事日程。工會(huì)、共青團(tuán)、婦聯(lián)等群眾團(tuán)體要結(jié)合自身特點(diǎn)，積極組織開展家庭文明建設(shè)活動(dòng)。”[205]關(guān)于家庭美德，習(xí)近平總書記強(qiáng)調(diào)：“要積極傳播中華民族傳統(tǒng)美德，傳遞尊老愛幼、男女平等、夫妻和睦、勤儉持家、鄰里團(tuán)結(jié)的觀念，倡導(dǎo)忠誠、責(zé)任、親情、學(xué)習(xí)、公益的理念，推動(dòng)人們?cè)跒榧彝ブ\幸福、為他人送溫暖、為社會(huì)作貢獻(xiàn)的過程中提高精神境界、培育文明風(fēng)尚。”[206]“尊老愛幼、妻賢夫安，母慈子孝、兄友弟恭，耕讀傳家、勤儉持家，知書達(dá)禮、遵紀(jì)守法，家和萬事興等中華民族傳統(tǒng)家庭美德，銘記在中國人的心靈中，融入中國人的血脈中，是支撐中華民族生生不息、薪火相傳的重要精神力量，是家庭文明建設(shè)的寶貴精神財(cái)富。”[207]

關(guān)于男女平等問題，習(xí)近平總書記多次強(qiáng)調(diào)要堅(jiān)持男女平等基本國策，要求在出臺(tái)法律、制定政策、編制規(guī)劃、部署工作時(shí)充分考慮兩性的現(xiàn)實(shí)差異和婦女的特殊利益。總書記強(qiáng)調(diào)，保障和維護(hù)婦女合法權(quán)益是我們黨的一貫主張，黨和政府及各級(jí)婦聯(lián)組織必須依法維權(quán)，保障婦女合法權(quán)益；要求把中國發(fā)展進(jìn)步的歷程同促進(jìn)男女平等發(fā)展的歷程更加緊密地融合在一起；主張推動(dòng)?jì)D女和經(jīng)濟(jì)社會(huì)同步發(fā)展，積極保障婦女權(quán)益，努力構(gòu)建和諧包容的社會(huì)文化，創(chuàng)造有利于婦女發(fā)展的國際環(huán)境，共建共享對(duì)所有婦女、對(duì)所有人更加美好的世界等。

關(guān)于法治問題，圍繞全面推進(jìn)依法治國、努力建設(shè)法治中國，習(xí)近平總書記提出了一系列新思想、新觀點(diǎn)、新論斷、新要求，豐富和發(fā)展了中國特色社會(huì)主義法治理論。習(xí)近平總書記強(qiáng)調(diào)，“平等是社會(huì)主義法律的基本屬性，是社會(huì)主義法治的基本要求”[208]。“公平正義是我們黨追求的一個(gè)非常崇高的價(jià)值，全心全意為人民服務(wù)的宗旨，決定了我們必須追求公平正義，保護(hù)人民權(quán)益，伸張正義。”[209]習(xí)近平總書記指出，“要堅(jiān)持問題導(dǎo)向，提高立法的針對(duì)性、及時(shí)性、系統(tǒng)性、可操作性，發(fā)揮立法引領(lǐng)和推動(dòng)作用。要抓住提高立法質(zhì)量這個(gè)關(guān)鍵，深入推進(jìn)科學(xué)立法、民主立法，完善立法體制和程序，努力使每一項(xiàng)立法都符合憲法精神、反映人民意愿、得到人民擁護(hù)”[210]，從而“使社會(huì)主義法治成為良法善治”[211]。

習(xí)近平總書記有關(guān)家庭問題和男女平等問題的重要論述，是習(xí)近平新時(shí)代中國特色社會(huì)主義思想的重要組成部分，是新時(shí)代的馬克思主義家庭觀、婦女觀和法治觀，是引領(lǐng)婚姻家庭立法工作的思想武器和行動(dòng)指南。目前編纂《民法典·婚姻家庭編》最重要的任務(wù)，就是要把習(xí)近平新時(shí)代中國特色社會(huì)主義思想特別是關(guān)于法治建設(shè)、家庭建設(shè)和男女平等的要求變?yōu)橹袊袷铝⒎ǖ纳鷦?dòng)實(shí)踐，科學(xué)構(gòu)建體現(xiàn)男女實(shí)質(zhì)平等的婚姻家庭制度。

二 科學(xué)建構(gòu)體現(xiàn)男女實(shí)質(zhì)平等的婚姻家庭制度，必須正確處理以下幾種基本關(guān)系

（一）正確處理法律與道德的關(guān)系，將體現(xiàn)男女平等的家庭美德寓于法律規(guī)范中

婚姻家庭的倫理屬性決定了婚姻家庭制度的完善必須堅(jiān)持依法治國與以德治國的有機(jī)結(jié)合。“法律是成文的道德，道德是內(nèi)心的法律。法律和道德都具有規(guī)范社會(huì)行為、調(diào)節(jié)社會(huì)關(guān)系、維護(hù)社會(huì)秩序的作用，在國家治理中都有其地位和功能。法安天下，德潤人心。法律有效實(shí)施有賴于道德支持，道德踐行也離不開法律約束。法治和德治不可分離、不可偏廢，國家治理需要法律和道德協(xié)同發(fā)力。”[212]家庭領(lǐng)域的法律制度必須反映社會(huì)主義道德的要求，為弘揚(yáng)社會(huì)主義的倫理道德提供制度上的保障。社會(huì)主義核心價(jià)值觀應(yīng)寓于法律規(guī)范中，形成可操作性比較強(qiáng)、可執(zhí)行、可裁判的規(guī)則。“要把道德要求貫徹到法治建設(shè)中。以法治承載道德理念，道德才有可靠制度支撐。法律法規(guī)要樹立鮮明道德導(dǎo)向，弘揚(yáng)美德義行，立法、執(zhí)法、司法都要體現(xiàn)社會(huì)主義道德要求，都要把社會(huì)主義核心價(jià)值觀貫穿其中，使社會(huì)主義法治成為良法善治。要把實(shí)踐中廣泛認(rèn)同、較為成熟、操作性強(qiáng)的道德要求及時(shí)上升為法律規(guī)范，引導(dǎo)全社會(huì)崇德向善。要堅(jiān)持嚴(yán)格執(zhí)法，弘揚(yáng)真善美、打擊假惡丑。要堅(jiān)持公正司法，發(fā)揮司法斷案懲惡揚(yáng)善功能。”[213]處理好法律與道德的關(guān)系，核心就是要處理好法理與民意的關(guān)系。婚姻家庭是一個(gè)復(fù)雜的系統(tǒng)，需要法律、道德、習(xí)慣、宗教等各種力量來共同維系。法律只是眾多行為規(guī)范中的一種，而且是最低標(biāo)準(zhǔn)的道德，只有非用國家強(qiáng)制力保障實(shí)施不可時(shí)才能動(dòng)用法律，否則，法律的濫用就會(huì)出現(xiàn)適得其反的效果。如果非要把本該由道德調(diào)整的東西納入法律規(guī)則中，則不僅不會(huì)提高道德的權(quán)威性，反而可能導(dǎo)致有法不依的結(jié)果，最終損害法律本身的尊嚴(yán)。男女平等既是中國法律的基本原則，也是社會(huì)主義核心價(jià)值觀的重要內(nèi)容，更是家庭成員應(yīng)當(dāng)踐行的家庭美德，因此，婚姻家庭編的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)特別重視倡導(dǎo)和保護(hù)體現(xiàn)男女平等的行為，禁止和反對(duì)帶有性別歧視的給女性帶來不利影響的行為。為此，《民法典·婚姻家庭編》應(yīng)規(guī)定以下幾方面的內(nèi)容。在一般規(guī)定部分，應(yīng)當(dāng)將男女平等和保護(hù)兒童、老人、婦女的合法權(quán)益作為婚姻家庭編的基本原則加以強(qiáng)調(diào)，使之成為處理婚姻家庭關(guān)系的核心價(jià)值和基本準(zhǔn)則。應(yīng)當(dāng)將夫妻互相忠實(shí)和互相尊重的義務(wù)法律化，明確規(guī)定違反該項(xiàng)義務(wù)的法律責(zé)任；應(yīng)當(dāng)明確將騙取婚姻登記的嚴(yán)重失信行為的法律后果加以規(guī)定，賦予婚姻登記機(jī)關(guān)對(duì)當(dāng)事人一方或雙方弄虛作假騙取婚姻登記的情形進(jìn)行處理的權(quán)力，或者規(guī)定都由當(dāng)事人向法院申請(qǐng)宣告婚姻無效或撤銷婚姻，同時(shí)規(guī)定婚姻登記機(jī)關(guān)發(fā)出結(jié)婚證后發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人弄虛作假不符合結(jié)婚條件的，可以向法院申請(qǐng)婚姻無效或撤銷婚姻。還要規(guī)定，婚姻被宣告無效或被撤銷的，對(duì)導(dǎo)致婚姻無效或被撤銷有過錯(cuò)的一方應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，以便在法律層面發(fā)揮教育、引導(dǎo)、懲戒、警示的作用。

（二）正確處理民事法律規(guī)范和社會(huì)法規(guī)范的關(guān)系，要為弱勢(shì)家庭成員提供多重保護(hù)

婚姻家庭立法既涉及婚姻家庭內(nèi)部關(guān)系的調(diào)整，也涉及國家和社會(huì)對(duì)家庭的支持政策、支持系統(tǒng)的建設(shè)；既涉及婚姻家庭成員權(quán)利義務(wù)的合理確定，也涉及公權(quán)力適度介入的問題；婚姻家庭問題的復(fù)雜性，決定了調(diào)整婚姻家庭的法律規(guī)范，既有民事法律性質(zhì)的，也有社會(huì)法等其他法律性質(zhì)的。民法典中的婚姻家庭編，無疑屬于民事法律性質(zhì)，具體調(diào)整的內(nèi)容應(yīng)該是婚姻家庭內(nèi)部平等主體之間的關(guān)系，對(duì)于涉及公權(quán)力的部分則更多地屬于社會(huì)法范疇。在婚姻家庭領(lǐng)域，處于弱勢(shì)的家庭成員應(yīng)當(dāng)受到民事法律規(guī)范和社會(huì)法律規(guī)范的雙重保護(hù)。以離婚后的經(jīng)濟(jì)幫助為例，歷來存在經(jīng)濟(jì)困難的標(biāo)準(zhǔn)是絕對(duì)困難還是相對(duì)困難的爭論，實(shí)際上如果要解決絕對(duì)困難，那就屬于社會(huì)保障層面的問題，應(yīng)該通過社會(huì)法律規(guī)范加以解決，而相對(duì)困難則與當(dāng)事人的生活狀況密切相關(guān)。婚姻家庭法要保障的是離婚者如何能夠保持離婚前的生活水平，也就是離婚者一方對(duì)另一方需要承擔(dān)的保持離婚前生活水平的義務(wù)，這屬于夫妻之間的事情，是婚姻家庭法律制度應(yīng)該規(guī)定的。因此，離婚制度中規(guī)定的經(jīng)濟(jì)幫助，應(yīng)當(dāng)以相對(duì)困難為標(biāo)準(zhǔn)，以此保障離婚當(dāng)事人不因離婚而使生活水平有很大下降。

（三）正確處理婚姻安全與交易安全之間的關(guān)系，最大限度降低婦女的婚姻風(fēng)險(xiǎn)

家庭作為人類最古老的關(guān)系形式，作為社會(huì)融合以及行為的首要媒介，一直在不斷適應(yīng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和人類的進(jìn)步。婚姻家庭是社會(huì)的細(xì)胞，不是隔絕于社會(huì)的封閉體。在社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制下，必然會(huì)出現(xiàn)婚姻家庭內(nèi)部發(fā)生的財(cái)產(chǎn)關(guān)系以及與第三人發(fā)生的外部財(cái)產(chǎn)關(guān)系。在特定的情形下，婚姻安全與交易安全就會(huì)產(chǎn)生沖突。這就要求我們?cè)谔幚矸蚱挢?cái)產(chǎn)問題特別是夫妻債務(wù)問題時(shí)，必須平衡交易安全與婚姻安全這兩種價(jià)值目標(biāo)之間的沖突。交易安全固然重要，婚姻安全也不容小覷，維護(hù)婚姻安全、降低婚姻風(fēng)險(xiǎn)對(duì)于保護(hù)婚姻、維護(hù)家庭穩(wěn)定及社會(huì)和諧具有重要意義。為此，《民法典·婚姻家庭編》必須就夫妻債務(wù)問題做出正確而明晰的規(guī)定。

關(guān)于夫妻共同債務(wù)，中國現(xiàn)行的《婚姻法》第41條雖然規(guī)定“離婚時(shí)，原為夫妻共同生活所負(fù)的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。共同財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)模蜇?cái)產(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決”，但并沒有就夫妻共同債務(wù)確定具體的標(biāo)準(zhǔn)，尤其是對(duì)婚姻當(dāng)事人與第三人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系沒有做出清晰的厘定，這就導(dǎo)致了現(xiàn)實(shí)生活中以夫妻一方名義所負(fù)債務(wù)是否及如何認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)問題。2003年最高人民法院在制定《婚姻法解釋（二）》時(shí)，針對(duì)夫妻雙方聯(lián)合對(duì)付債權(quán)人，以作假的方式通過離婚將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移到一方借以逃避債務(wù)的現(xiàn)象，做出第24條的規(guī)定，這一規(guī)定在當(dāng)時(shí)使夫妻雙方惡意損害債權(quán)人權(quán)益的現(xiàn)象得到有效遏制，對(duì)于保護(hù)交易安全起到了不可替代的積極作用。但隨著形勢(shì)的變化，現(xiàn)實(shí)生活中有些離婚案件的當(dāng)事人為達(dá)到離婚后非法占有夫妻共同財(cái)產(chǎn)的目的，與人串通偽造債務(wù)，或者把自己賭博、吸毒、高利貸、非法集資等欠債偽裝成合法的家庭支出，有的受案法院在另一方當(dāng)事人無法提出反證的情況下，依據(jù)《婚姻法解釋（二）》第24條的規(guī)定，將這些債務(wù)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，個(gè)別法院甚至在執(zhí)行階段適用該條規(guī)定，未經(jīng)判決直接將另一方當(dāng)事人作為被執(zhí)行人。為解決這些問題，最高人民法院專門于2017年2月28日發(fā)出了《關(guān)于依法妥善審理涉及夫妻債務(wù)案件有關(guān)問題的通知》，明確要求堅(jiān)持法治和德治相結(jié)合的原則，保障未具名舉債夫妻一方的訴訟權(quán)利，審查夫妻債務(wù)是否真實(shí)發(fā)生，區(qū)分合法債務(wù)和非法債務(wù)；對(duì)非法債務(wù)不予保護(hù)，把握不同階段夫妻債務(wù)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，保護(hù)被執(zhí)行夫妻雙方基本生存權(quán)益不受影響，制裁夫妻一方與第三人串通偽造債務(wù)的虛假訴訟。之后又于2018年1月16日發(fā)布了《最高人民法院關(guān)于審理涉及夫妻債務(wù)糾紛案件適用法律有關(guān)問題的解釋》，重新把夫妻共同債務(wù)范圍界定在夫妻關(guān)系存續(xù)期間“基于共同意思表示所負(fù)債務(wù)”、“為家庭日常生活需要所負(fù)的債務(wù)”和“債權(quán)人能夠證明該債務(wù)用于夫妻共同生活、共同生產(chǎn)經(jīng)營或者基于夫妻雙方共同意思表示”，這才妥善協(xié)調(diào)了債權(quán)債務(wù)雙方的利益關(guān)系，正確處理了債權(quán)債務(wù)雙方當(dāng)事人的舉證責(zé)任。《民法典·婚姻家庭編》應(yīng)該在總結(jié)上述經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)的基礎(chǔ)上，全面落實(shí)中國憲法對(duì)婚姻家庭予以特殊保護(hù)的要求，按照男女平等的原則，保障婚姻當(dāng)事人對(duì)共同債務(wù)的決定權(quán)和同意權(quán)，有效防范無辜者“被舉債”的現(xiàn)象，消除當(dāng)事人可能“被舉債”的恐懼，較好地平衡婚姻安全與交易安全，有效地保障婚姻安全。因此，《民法典·婚姻家庭編》要把夫妻共同債務(wù)限定為“夫妻雙方共同合意所負(fù)的債務(wù)；夫妻因共同生活、共同經(jīng)營所負(fù)的債務(wù)；夫妻因共同侵權(quán)所負(fù)的債務(wù)；夫妻因被監(jiān)護(hù)人侵權(quán)所負(fù)的債務(wù)”，并且在債務(wù)清償方面為婚姻家庭劃定安全線，以避免重視交易安全、忽略婚姻安全而對(duì)女性造成重大不利影響。

（四）正確處理人身與財(cái)產(chǎn)之間的關(guān)系，最大限度保障婦女在婚姻家庭中的身份利益

婚姻家庭關(guān)系既有人身關(guān)系又有財(cái)產(chǎn)關(guān)系。其中，人身關(guān)系是基礎(chǔ)，財(cái)產(chǎn)關(guān)系必須服務(wù)于人身關(guān)系，決不能讓財(cái)產(chǎn)關(guān)系反客為主。《民法總則》第2條規(guī)定，民法調(diào)整平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。這就糾正了原來民法通則將財(cái)產(chǎn)關(guān)系置于人身關(guān)系之前的不當(dāng)認(rèn)識(shí)，為正確處理人身與財(cái)產(chǎn)關(guān)系指明了方向。重視人身關(guān)系，防止財(cái)產(chǎn)關(guān)系反客為主，防止按照一般市場法則處理婚姻家庭中的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，有利于最大限度保障女性在婚姻家庭中的身份利益。

之所以要強(qiáng)調(diào)保障女性在婚姻家庭中的身份利益，主要是因?yàn)閭鹘y(tǒng)的民法典是以財(cái)產(chǎn)關(guān)系為基礎(chǔ)的，而且其規(guī)范的平等主體是比較抽象的；而婚姻家庭是以身份關(guān)系為基礎(chǔ)的，其主體都是具有感情的具體的當(dāng)事人，彼此之間都擁有相對(duì)應(yīng)的身份利益。如果以傳統(tǒng)的民法處理財(cái)產(chǎn)關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)處理婚姻家庭關(guān)系，必然會(huì)損害婚姻家庭關(guān)系的倫理性，損害當(dāng)事人特別是女性的應(yīng)得利益。女性在婚姻家庭中的身份利益就是女性在婚姻家庭關(guān)系中享有的各種權(quán)利利益的總稱，它是女性作為婚姻當(dāng)事人、家庭成員或親屬在彼此之間的親屬法關(guān)系中已經(jīng)獲得的或者即將獲得以及期待獲得的各種利益。這種利益既包括身份權(quán)本身，也包括因身份帶來的財(cái)產(chǎn)利益。基于中國憲法特別強(qiáng)調(diào)“婚姻、家庭、母親和兒童受國家的保護(hù)”，因而首先必須對(duì)女性在婚姻家庭中的身份權(quán)諸如配偶權(quán)、生育權(quán)、家庭安寧權(quán)等予以特殊保護(hù)，也必須對(duì)女性在婚姻家庭關(guān)系中的其他權(quán)益諸如夫妻共同財(cái)產(chǎn)的平等處理權(quán)、離婚損害賠償權(quán)、人身損害賠償權(quán)、家務(wù)勞動(dòng)補(bǔ)償權(quán)等予以優(yōu)先保護(hù)。

（五）正確處理家庭制度與家庭視角之間的關(guān)系，避免家庭政策之間發(fā)生矛盾而損害婦女利益

家庭建設(shè)是社會(huì)建設(shè)的重要組成部分。家庭建設(shè)既需要婚姻家庭法律制度的完善，也需要重視法律政策制定中的家庭視角，防止出現(xiàn)家庭政策之間的矛盾。這就要求我們?cè)陉P(guān)注家庭本身的同時(shí)，必須具有家庭視角，將家庭視角納入社會(huì)立法、社會(huì)政策制定和社會(huì)服務(wù)過程。2014年在珠海召開的世界家庭峰會(huì)通過的《珠海宣言》明確建議，將與家庭相關(guān)的議題以主流議題方式納入2015年后發(fā)展議程并在經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、環(huán)境政策和其他層面納入行動(dòng)計(jì)劃。加強(qiáng)和促進(jìn)家庭建設(shè)是完善社會(huì)治理體系、提升社會(huì)治理能力的重要基礎(chǔ)性工作。涉及家庭的社會(huì)領(lǐng)域在立法方面應(yīng)該建立家庭建設(shè)支持系統(tǒng)，逐步形成多樣化的家庭服務(wù)內(nèi)容、多層次的家庭服務(wù)體系、多元化的投入保障體系，支持和保障家庭功能的有效發(fā)揮；促進(jìn)家庭成員全面、平等發(fā)展，為家庭成員特別是婦女在激烈的社會(huì)競爭中平衡工作與家庭、提升自我發(fā)展的能力，制定更加有利的政策、創(chuàng)造更多有利的機(jī)會(huì)；促進(jìn)家庭優(yōu)質(zhì)發(fā)展，提高家庭發(fā)展能力，增進(jìn)家庭發(fā)展活力，建設(shè)平等和睦文明的家庭關(guān)系，不斷夯實(shí)社會(huì)基礎(chǔ)，優(yōu)化社會(huì)治理。

在編纂民法典的過程中，其他各編中涉及家庭和婦女的規(guī)定必須與婚姻家庭編的規(guī)定相一致。例如，在制定物權(quán)編時(shí)就要注意到，現(xiàn)行的物權(quán)法在保護(hù)農(nóng)村婦女平等的財(cái)產(chǎn)權(quán)益方面存在很多不足。

在權(quán)利主體方面，物權(quán)法更多地使用了“土地承包經(jīng)營權(quán)人”“宅基地使用權(quán)人”“集體成員”等稱謂。如果單純從法理的角度來看，這種稱謂非常準(zhǔn)確，然而如果系統(tǒng)地和現(xiàn)實(shí)地來看就會(huì)產(chǎn)生不利于婦女的影響。因?yàn)楦鶕?jù)農(nóng)村土地承包法的規(guī)定，家庭承包的承包方是本集體經(jīng)濟(jì)組織的農(nóng)戶。根據(jù)《土地管理法》的規(guī)定，農(nóng)村村民擁有宅基地是以戶為單位的，這種以“家庭”“戶”為物權(quán)主體的立法模式，不僅會(huì)導(dǎo)致婦女的個(gè)人土地承包經(jīng)營權(quán)被淹沒在“家庭”中，還有可能使部分離婚、喪偶的農(nóng)村婦女喪失權(quán)利，因?yàn)椤霸谵r(nóng)村，基本是女方到男方家落戶，宅基地使用權(quán)與土地承包權(quán)的物權(quán)人寫的幾乎都是家庭中丈夫的名字，婦女管理的大棚，承包人也是她丈夫的名字，這樣一來，一旦婦女離婚或喪偶，男方村里將婦女的土地收回的現(xiàn)象非常普遍”[214]。

《物權(quán)法》雖然明確了對(duì)農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員的合法權(quán)益給予平等的保護(hù)，但是該法并未就集體經(jīng)濟(jì)組織成員的資格標(biāo)準(zhǔn)做出明確界定，這樣在實(shí)踐中，農(nóng)村婦女特別是結(jié)婚出嫁、離婚、喪偶的婦女很可能被排斥在集體經(jīng)濟(jì)組織之外，她們的權(quán)利受到侵害時(shí)就難以有救濟(jì)的途徑和依據(jù)。因此制定物權(quán)編時(shí)，應(yīng)當(dāng)把上述情況加以考慮，完善保障農(nóng)村婦女土地權(quán)益的相關(guān)規(guī)定。此外，居住權(quán)也與婦女權(quán)益密切相關(guān)，2005年10月《物權(quán)法（草案）》第四次審議稿中的第15章仍對(duì)居住權(quán)做了規(guī)定。到了2006年8月，《物權(quán)法（草案）》第五次審議稿則刪除了居住權(quán)制度的內(nèi)容。在這次編纂民法典的過程中，物權(quán)編對(duì)居住權(quán)又做了規(guī)定。居住權(quán)作為居住權(quán)人對(duì)他人所有的住房及其附屬設(shè)施享有占有、使用的權(quán)利，也是一種他物權(quán)。居住權(quán)這一概念最早出現(xiàn)在羅馬法中，為羅馬法人役權(quán)的一種。人役權(quán)是與地役權(quán)相對(duì)應(yīng)的概念，是指為特定人的利益而使用他人之物的權(quán)利。在羅馬法中，居住權(quán)是指非所有人居住他人房屋的權(quán)利。就中國而言，居住權(quán)要求解決的是父母、離婚后暫未找到居所的一方和保姆等人的居住問題[215]。這種權(quán)利在其他國家的民法典中也有規(guī)定，如《意大利民法典》第1022～1026條[216]和《法國民法典》第625～635條[217]都有居住權(quán)的規(guī)定，中國澳門地區(qū)的民法典也有相應(yīng)的規(guī)定[218]。從性別角度關(guān)注居住權(quán)，主要是針對(duì)離婚后婦女的居住權(quán)問題。眾所周知，無論是在城市還是在農(nóng)村，按照中國傳統(tǒng)的婚姻習(xí)俗，往往是男方準(zhǔn)備結(jié)婚住房，這樣婚姻住房在大多數(shù)情況下屬于男方，因而造成了離婚后婦女無房居住的問題。對(duì)于這一問題，盡管《婚姻法》有了一些規(guī)定，但關(guān)于居住權(quán)的規(guī)定都是基于婚姻關(guān)系，為照顧離婚后無房居住一方當(dāng)事人的權(quán)益而規(guī)定的“法定居住權(quán)”，這些規(guī)定沒有從物權(quán)法的角度對(duì)居住權(quán)加以物權(quán)化，所以其中提及的有關(guān)居住權(quán)與用益物權(quán)意義上的居住權(quán)制度還是有差異的，對(duì)于居住權(quán)的性質(zhì)、對(duì)抗力以及居住權(quán)的權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容也沒有做出具體、明確和系統(tǒng)的規(guī)定。因此，這次編纂民法典，必須在物權(quán)編中明確規(guī)定居住權(quán)，而且要明確規(guī)定居住權(quán)人有權(quán)按照人民法院判決或者合同約定，對(duì)他人的住宅享有占有、使用的權(quán)利，以滿足生活居住的需要。

（原載2018年第3期）