2.3　法務盡職調(diào)查：公司資產(chǎn)和業(yè)務的合規(guī)性及簽字的法律風險

法務盡職調(diào)查是投資者在投資之前，為了避免因為信息不對稱而可能帶來的重大交易風險，對公司設立、重大合同簽訂、訴訟或者仲裁以及稅務等情況進行合法調(diào)查的一項活動。要想讓投資者對公司的法務有深入了解，公司必須配合投資者進行法務盡職調(diào)查。

2.3.1　歷史沿革方面

在歷史沿革方面，公司的營業(yè)執(zhí)照、主要股東/實際控制人/法定代表人的基本情況，以及公司的驗資證明和評估報告都是投資者重點關注的。在接受法律盡職調(diào)查之前，公司應該將這些資料準備好，以獲得投資者的青睞，給投資者留下一個好印象。

（1）公司基本情況（與法務相關）

公司應該將主要營業(yè)地或者業(yè)務所在地登記為住所地，同時還需要對是否使用住宅用房、實際使用的經(jīng)營場所與工商登記是否一致等問題進行仔細查驗。公司如果提前將這些問題查驗好，會更容易通過投資者的法務盡職調(diào)查。

公司的法定代表人是誰、公司從創(chuàng)立之初到目前為止是否變更并辦理相關登記、法定代表人是否具有任職資格等情況也在投資者的查驗范圍之內(nèi)，公司需要為此做好充分準備。公司的設立必須取得機關部門的批準，設立程序必須規(guī)范，不得違反法律以及公司章程的規(guī)定，否則很難讓投資者滿意。如果投資者不滿意，就很可能不會為公司投資。

要想通過投資者的法務盡職調(diào)查，除了上述幾個要點以外，公司還要關注以下幾個方面。

① 注冊資本不得低于法律規(guī)定的最低限制額度，增資、減資、合并、分立、解散等必須符合法定程序。

② 向投資者提供土地使用權資料，包括地址、面積、權屬、取得方式、使用期限以及變更登記，同時還要提供房屋等不動資產(chǎn)的證明證書。

③ 如果使用他人的注冊商標、專利或者他人享有著作權的作品，必須簽訂合同并進行備案登記。對持有的注冊商標專用權以及享有的專利權，應該按照規(guī)定繳納費用。

④ 確認控股股東、董事、高級管理人員是否持有與現(xiàn)有業(yè)務存在競爭性的知識產(chǎn)權。

（2）資質(zhì)和證書

公司要配合投資者進行營業(yè)執(zhí)照的核查，包括最新領取的營業(yè)執(zhí)照正本和副本，以及因為注冊資本增加減少、股權變更、經(jīng)營范圍改變等事項變更換領的營業(yè)執(zhí)照。此外，公司成立以及歷次變更注冊資本的相關評估報告、驗資證明以及政府與主管部門的批準文件也需要提交給投資者。如果公司無法提供這些資料，很可能無法通過投資者的法務盡職調(diào)查。

除了以上資料，公司的組織機構代碼證、社會保險登記證、自營進出口登記證、海關登記證、經(jīng)營許可證以及相關政府批文、授權許可證等也需要接受投資者的查驗。

（3）章程及修改

作為一項基本文件，公司章程應該符合法律法規(guī)，不得與法律規(guī)范存在沖突，否則會被投資者認定為不合格。公司需要配合投資者對章程的條文進行審查，看其中是否存在不合法、不合理的內(nèi)容。公司還需要對自己的獨立性進行證明，包括業(yè)務體系是否獨立、完整，是否有獨立的經(jīng)營能力，以及業(yè)務、財務、資產(chǎn)是否獨立等。

公司還需要接受投資者對運作規(guī)范性進行的一系列調(diào)查，包括對董監(jiān)高相關問題、內(nèi)部控制、治理結(jié)構、生產(chǎn)經(jīng)營、資金管理及受處罰情況等的調(diào)查。

（4）股東情況

投資者會查看股東名冊以及股東文件，對公司股東的情況進行了解。在接受這方面的調(diào)查時，公司需要提供股東名稱、股東性質(zhì)，以及股東持股數(shù)量與比例、股東增資減資情況、股東資產(chǎn)凍結(jié)情況等基本信息。

為了提升法務盡職調(diào)查的效率，公司最好提前對股東注冊登記證明、自然人股東身份證明或其他證明文件進行核實，確認是否存在登記股東與實際股東不一致的情況。同時，公司還要審核自己是否違背了法律對股東資格的限制性規(guī)定。如果這些都沒有問題，公司可以更迅速地通過投資者的法務盡職調(diào)查。

（5）其他注意事項

在接受法務盡職調(diào)查的過程中，公司應該確保自己是獨立運作的，與控股股東以及實際控制人完全分開，不存在混合經(jīng)營、合署辦公的情況。如果投資者發(fā)現(xiàn)公司的股東存在競業(yè)禁止情形，很可能不會讓公司通過法務盡職調(diào)查。

如果公司的最終自然人股東是境外居民，要向投資者說明其1年內(nèi)在中國境內(nèi)居住單次是否超過30日或者累積是否超過30日。

為了讓投資者對股東放心，公司應該提供股東名冊和出資證明、股權結(jié)構圖、股東歷次股權變更文件。需要注意的事項是，公司要確保股東資格滿足特殊行業(yè)的法律規(guī)定、不存在可能造成股東變更的股權質(zhì)押等。

2.3.2　重大事件方面

公司要向投資者證明自己屬于合法經(jīng)營，這樣可以避免投資者承擔過大的投資風險，防止投資者在不知情的情況下卷入訴訟糾紛，從而促使投資者做出正向的投資決策。為此，公司需要配合投資者進行重大事件的調(diào)查。

（1）重大債權債務

在接受投資者對重大債權債務的調(diào)查時，公司應該提供的文件包括但不限于以下幾項，如圖2-4所示。這些文件可以直接體現(xiàn)公司的債權債務情況，所以投資者的法律盡職調(diào)查會將其作為重點內(nèi)容。另外，債權人和債務人名單、債券和債權數(shù)量清單也需要接受投資者的審核。

上海某公司在接受法務盡職調(diào)查時，被投資者要求提供債權人和債務人名單，以及他們持有的債券和債權數(shù)量清單。后來，該公司被投資者發(fā)現(xiàn)存在不合理的債權債務關系，甚至有利用債權債務合同報假賬的情況，于是便失去了一個非常寶貴的融資機會。

要想通過投資者的法務盡職調(diào)查，公司不能有拖欠債務的情況。如果存在這種情況，公司必須第一時間提供債務的情況說明及相關文件。如果公司接受了債務人擔?；蛘叻磽?，也要向投資者提供相關的法律文件。

（2）重大合同

這里所說的重大合同，指的是公司已經(jīng)簽訂的正在履行或者尚未履行的，標的額超過500萬元以上的合同。在法務盡職調(diào)查的過程中，投資者通常會要求公司提供重大合同。那么，公司如何判斷合同屬于重大合同呢？一般來說，具備下列條件之一的合同可以視為重大合同，如表2-3所示。

在重大合同方面，公司需要配合投資者進行以下幾個方面的調(diào)查。

① 重大合同是否合法有效。合同的簽訂與生效應該符合法律規(guī)定。對于特殊合同的簽訂，還應該經(jīng)過有關部門審批，取得授權。如果是沒有取得相應許可而同他人簽訂的合同，該合同不具有法律效力。

② 重大合同是否存在無法履行的法律風險。在接受法務盡職調(diào)查時，公司需要對重大合同的履行情況進行了解。如果存在可能因為天氣等不可抗力因素影響重大合同履行的情況，公司要第一時間向投資者說明并給出詳細解釋。

③ 重大資產(chǎn)交易是否取得內(nèi)部批準。簽訂與重大資產(chǎn)交易相關的合同，應當取得股東的同意。如果未獲得內(nèi)部批準，則該合同不具有合法有效性。

重大合同不僅可以反映公司的業(yè)務情況，還與公司的資金流動與經(jīng)營狀況有密切關系。因此，對于公司來說，接受投資者對重大合同的可行性與合法性的調(diào)查十分有必要。

（3）重大訴訟、仲裁、行政處罰文件

公司需要向投資者出具尚未了結(jié)的重大訴訟、仲裁、行政處罰文件的簡要說明以及相關法律文書。其中，簡要說明包括案件的當事人和代理人、主要事實、受理部門、提起訴訟以及做出行政處罰的日期、處理結(jié)果等；相關法律文書包括法院判決書、裁決書、調(diào)解書、行政處罰決定書等。從法務盡職調(diào)查的角度來看，違法行為主要包括關聯(lián)關系、勾結(jié)犯罪團伙、非法挪用公司財產(chǎn)、偷稅漏稅、違反環(huán)保規(guī)定、勞動關系違法等。這些違法行為可能會使公司無法通過投資者的法務盡職調(diào)查，從而導致融資失敗。

為了幫助投資者更好地把握業(yè)務運作情況，公司也可以出具董事會、股東大會的會議記錄。此外，重大訴訟糾紛也是投資者非常關注的內(nèi)容。例如，公司與其他公司因為重大合同履行產(chǎn)生糾紛，在雙方無法友好協(xié)商解決的情況下，公司將會面臨重大仲裁或者訴訟。這時，公司需要估算此次糾紛的損失金額，以及可能造成的各方面影響，并及時告知投資者。

行政處罰文件是由于公司違反法律規(guī)定，負責處罰的行政機關根據(jù)實際情況下達的具有法律效力的文件。例如，如果公司在生產(chǎn)過程中沒有按照規(guī)定傾倒或者排放污染物，將會面臨行政處罰，甚至會影響投資者的投資決策。

除了上述行政處罰以外，吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令停業(yè)停產(chǎn)等情況也會讓投資者對公司產(chǎn)生不信任的感覺。公司應該提前審查自己的處罰文件，判斷自己是否存在違法違規(guī)生產(chǎn)經(jīng)營的情況。如果有，最好在投資者進行法務盡職調(diào)查之前改正。

（4）稅收

稅收具有無償性、強制性、固定性三個特征。稅收的三個特征相互影響，互為補充，統(tǒng)一且完整。其中，稅收的本質(zhì)特征是無償性，強制性可以保證無償性的實現(xiàn)，而固定性則是強制性和無償性的必然要求。如果公司試圖或者已經(jīng)通過偽造數(shù)據(jù)以及隱瞞真實的經(jīng)營生產(chǎn)狀況進行偷稅、漏稅等違法行為，很可能會失去投資者的信任，進而導致融資失敗。

在法務盡職調(diào)查中，公司是否按時繳納相關稅務、是否存在違法行為一直是投資者關注的重點內(nèi)容。投資者需要通過稅收情況對公司的合法性進行考察，從而做出合理的投資決策。在進行法務盡職調(diào)查時，公司需要提供的文件包括以下幾類。

① 國稅、地稅登記證明以及其他稅務登記證明。如果涉及股東變更，公司還應該提供稅務機關的變更登記證明。

② 股東的詳細納稅資料以及公司現(xiàn)在需要繳納的費用清單，包括營業(yè)稅、增值稅、所得稅、關稅、契稅、不動產(chǎn)稅、土地增值稅等。

③ 股東各年度的納稅證明，主要涉及國稅、地稅等。此外，公司還需要向投資者出具納稅申報表、免抵退稅申報表、年終增值稅申報表，以及依法納稅證明等文件。

④ 如果公司可以享受政府的稅收優(yōu)惠，那么應該向投資者提供相關的批準文件。

⑤ 如果公司在近2年內(nèi)因為稅收問題受到了相關部門的處罰，應該向投資者提供說明文件，包括稅務局發(fā)出的繳款通知書、處罰通知書，以及依法繳清罰款的憑證。