- 高校法學專業核心課程配套測試:國際經濟法配套測試(第八版)
- 教學輔導中心組編
- 24983字
- 2021-09-09 10:18:34
第六章 國際技術貿易法
基礎知識圖解

配套測試
一、單項選擇題
1.《與貿易有關的知識產權協議》規定,版權的保護應延及( )。
A.創意 B.操作方法
C.表達方式 D.思想
2.《與貿易有關的知識產權協議》要求成員方應按什么條約的有關規定對集成電路布圖設計提供保護?( )
A.《保護表演者、錄音制品制作者和廣播組織羅馬公約》
B.《保護工業產權巴黎公約》
C.《關于集成電路的知識產權條約》
D.《保護文學藝術作品伯爾尼公約》
3.根據《保護工業產權的巴黎公約》,關于優先權,下列哪一選項是正確的?( )(司考.2009.1.42)
A.優先權的獲得需要申請人于“在后申請”中提出優先權申請并提供有關證明文件
B.所有的工業產權均享有相同期間的優先權
C.“在先申請”撤回,“在后申請”的優先權地位隨之喪失
D.“在先申請”被駁回,“在后申請”的優先權地位隨之喪失
4.知識產權領域第一個世界性多邊公約是( )。
A.《保護文學藝術作品伯爾尼公約》
B.《保護工業產權巴黎公約》
C.《商標國際注冊馬德里協定》
D.《建立世界知識產權組織約》
5.根據《保護工業產權巴黎公約》規定,工業品外觀設計和商標的優先權申請期限是( )。
A.6個月 B.12個月
C.20個月 D.25個月
6.某公約規定:在一成員國被認定的馳名商標,無需在另一成員國境內申請或注冊,即可在該國自動獲得保護。這一公約是( )?
A.《商標注冊條約》
B.《成立世界知識產權組織公約》
C.《保護工業產權巴黎公約》
D.《商標國際注冊馬德里協定》
7.《專利合作條約》規定,申請人呈遞申請案之后,一般可享受的優先權期限為( )。
A.6個月 B.12個月
C.20個月 D.25個月
8.根據伯爾尼公約,所謂“同時出版”,是指一個作品在首次出版后多長時間內在兩個或兩個以上國家內出版?( )
A.3個月 B.6個月
C.10天 D.30天
9.《伯爾尼公約》要求成員國為攝影作品和作為藝術作品保護的實用美術作品提供的保護期不應少于自該作品創作完成之后算起的( )。
A.10年 B.20年
C.25年 D.50年
10.第一個為著作鄰接權提供保護的國際公約是( )。
A.《羅馬公約》 B.《錄音制品公約》
C.《伯爾尼公約》 D.《世界版權公約》
11.根據《羅馬公約》,唱片制作者享有的權利包括( )。
A.許可或禁止進口未經其許可的復制品
B.許可或禁止購買未經其許可的復制品
C.許可或禁止直接或間接復制其唱片制品
D.許可或禁止銷售未經其許可的復制品
12.下列哪些屬于專有技術許可證協議的特色條款?( )
A.技術改進和發展條款
B.商品質量保證條款
C.保密條款
D.許可使用性質條款
13.根據《與貿易有關的知識產權協定》,關于商標所有人轉讓商標,下列哪一選項是正確的?( )(司考.2008.1.43)
A.必須將該商標與所屬業務同時轉讓
B.可以將該商標與所屬業務同時轉讓
C.不能將該商標與所屬業務同時轉讓
D.可以通過強制許可形式轉讓
14.“美麗”服裝公司以生產高檔男女西服、襯衫聞名,其產品在國內占有一定的市場,“美麗”牌文字和圖形商標在國內也有較高的知名度。為打開國際市場,公司決定除提高服裝質量、在國外廣泛宣傳外,還要在美國等十幾個國家申請“美麗”牌文字和圖形商標的注冊專用權。考慮到我國和公司擬申請注冊的大多數國家都是《商標國際注冊馬德里協定》的成員國,公司決定通過國際注冊的方式在各有關國家取得商標專用權。如果該公司提出申請,下列表述中不正確的是:( )
A.該“美麗”服裝公司可直接向世界知識產權組織國際局申請國際注冊
B.在提出申請時,“美麗”服裝公司須注明要求保護的國家
C.如果申請成功獲得國際注冊,則“美麗”服裝公司將享有20年的保護期
D.如果在獲得國際注冊以后的第3年,我國商標局撤銷了“美麗”牌的注冊,各國注冊也將隨之失效
15.在國際許可合同中,如果規定在合同規定的范圍和期限內,受讓方對受讓的技術擁有使用權,許可人不能將該項技術另行轉讓給第三方,但許可方自己仍保留在該時間和地域范圍內的使用權。這種許可合同屬于( )。
A.交叉許可合同 B.普通許可合同
C.獨占許可合同 D.排他許可合同
16.下列許可證協議中,受讓方所獲使用權范圍最大的是( )。
A.獨占許可證協議 B.排他許可證協議
C.普通許可證協議 D.交叉許可證協議
17.在簽訂國際許可合同時,一次性算清各項技術項目所應支付的全部費用,由雙方當事人確定一個固定的金額,并在合同中加以明確規定,這稱為下列哪項?( )
A.統包價格 B.提成價格
C.入門費加提成的價格 D.一次總付價格
18.下列哪些是專利許可證協議的特有條款?( )
A.保密條款
B.維持權利有效性條款
C.質量監督和保證條款
D.詳細的技術保證條款
19.根據《保護工業產權巴黎公約》的國民待遇原則,若該公約某成員國國民的發明在其本國獲得了專利保護,關于該發明在其他成員國的待遇,下列哪一選項是正確的?( )(司考.四川.2008.1.43)
A.該發明在其他成員國也獲得專利保護
B.該發明在其他成員國也獲得版權保護
C.該發明應按其他成員國的法律規定來確定是否獲得專利保護
D.其他成員國對該發明應給予發明者本國所給予的相同水平的保護
二、不定項選擇題
1.《與貿易有關的知識產權協議》的基本原則包括( )。
A.關稅減讓原則
B.高水平保護的原則
C.最惠國待遇原則
D.國民待遇原則
2.根據《與貿易有關的知識產權協議》規定,成員方可以不授予專利的有( )。
A.醫療和農用化學產品
B.對人或動物的診斷、治療和外科手術方法
C.除微生物以外的任何植物和動物
D.任何植物、動物的非生物培育方法
3.根據《與貿易有關的知識產權協議》關于集成電路布圖設計的規定,成員方有權認為下列哪些未經權利人授權的行為是非法的?( )
A.進口、銷售或為商業目的出售含有受保護的布圖設計的集成電路
B.進口、銷售或為商業目的出售含有受保護集成電路的產品
C.進口、銷售或為商業目的出售受保護的工業品外觀設計
D.進口、銷售或為商業目的出售受保護的布圖設計
4.下列有關《與貿易有關的知識產權協議》中有關商標的說法中正確的有( )。
A.各成員可以根據使用進行注冊,但實際使用并非是注冊申請的條件
B.商品或服務的性質不應成為申請商標注冊的障礙
C.商標首次注冊和每次續展注冊的期限不得少于10年
D.各成員不能將標志是否能被視覺顯而易見作為商標注冊的條件
5.下列各項中屬于《關稅與貿易總協定》烏拉圭回合新議題的是( )。
A.與貿易有關的知識產權問題
B.貨物貿易問題
C.服務貿易問題
D.與貿易有關的投資措施
6.依獨占許可合同,在合同規定的期限和地域內,對該項合同技術,除受讓方使用之外( )。
A.供方和任何第三方也可使用
B.供方可以使用,但任何第三方不得使用
C.供方不得使用,但任何第三方可以使用
D.供方和任何第三方均不得使用
7.美國人甲于1998年7月1日向中國專利局提出實用新型專利申請,1999年3月20日獲得實用新型專利權。甲對該項技術擁有獨占權的期限終止于( )。
A.2004年3月19日 B.2008年6月30日
C.2019年3月19日 D.2018年6月30日
8.根據我國《商標法》的規定,注冊商標有效期的起算之日是( )。
A.申請之日 B.首次使用之日
C.核準注冊之日 D.公告之日
9.最常見的國際許可合同,其標的物( )。
A.既包括專利,也包括商標
B.既包括專利,也包括專有技術
C.既包括商標,也包括專有技術
D.包括專利、專有技術和商標
10.《與貿易有關的知識產權保護協議》規定在知識產權保護上,成員國應給與予他國家怎樣的待遇:( )。
A.優惠待遇 B.最惠國待遇
C.國民待遇 D.平等待遇
11.下列公約中有哪些是我國已加入的( )。
A.《羅馬公約》
B.《保護工業產權巴黎公約》
C.《保護唱片制作者禁止未經許可復制其錄音制品公約》
D.《世界版權公約》
12.《保護工業產權巴黎公約》的基本原則包括( )。
A.國民待遇原則 B.獨立性原則
C.優先權原則 D.自動保護原則
13.中國甲公司發現有假冒“麒麟”商標的貨物通過海關進口。依我國相關法律規定,甲公司可以采取下列哪些措施?( )(司考.2009.1.86)
A.甲公司可向海關提出采取知識產權保護措施的備案申請
B.甲公司可要求海關將涉嫌侵犯“麒麟”商標權的標記移除后再進口
C.甲公司可向貨物進出境地海關提出扣留涉嫌侵權貨物的申請
D.甲公司在向海關提出采取保護措施的申請后,可在起訴前就被扣留的涉嫌侵權貨物向法院申請采取責令停止侵權行為的措施
14.根據《保護工業產權巴黎公約》,各成員國應當對下列哪些證書的申請給予優先權?( )
A.發明人
B.實用新型或外觀設計
C.專利權
D.商標
15.根據《保護工業產權巴黎公約》所確立的臨時保護制度,各成員國必須根據本國法律,對于在任何成員國內舉辦的官方或經官方承認的國際展覽會上展出的產品中包含的哪些工業產權提供臨時保護?( )
A.可以申請注冊的商標
B.可以獲得登記的廠商名稱
C.可以申請專利的發明、實用新型或外觀設計
D.可以獲得保護的產地標記
16.根據《保護工業產權巴黎公約》,下列關于強制許可原則的說法中正確的有( )。
A.管理機關頒發強制許可證后,專利權人則不能再向別人發許可證
B.強制許可證不可轉讓
C.專利權人在其專利被批準后3年內(或申請專利4年內——以最遲屆滿的期滿為準)未實施專利,授予其專利的成員國有權對其專利實施強制許可
D.強制許可證的被許可人無需向專利權人支付使用費
17.下列各公約中,只對《巴黎公約》成員國開放的是( )公約?
A.《專利合作條約》
B.《商標國際注冊馬德里協定》
C.《商標注冊條約》
D.《世界版權公約》
18.《伯爾尼公約》賦予作者的人身權利包括( )。
A.保護作品完整權 B.收回權
C.發表權 D.署名權
19.下列有關《伯爾尼公約》的說法中正確的有( )。
A.只保護作者的經濟權利
B.受保護的權利包括經濟權利和精神權利
C.適用自動保護原則
D.適用有條件的自動保護原則
20.《伯爾尼公約》的基本原則包括( )。
A.版權獨立性原則 B.優先權原則
C.最惠國待遇原則 D.國民待遇原則
21.A國大有公司與B國小林公司(營業地在B國)訂立貨物買賣合同,大有公司交付貨物以后,小林公司將該貨物轉售到C國。一些主體向小林公司就A國大有公司交付的貨物提出的知識產權損害賠償請求,大有公司應當承擔責任的是:( )
A.B國的甲公司依據A國法律提出的要求
B.A國的乙公司依據B國法律提出的要求
C.B國的甲公司依據C國法律提出的要求
D.C國的丙公司依據B國法律提出的要求
22.關于《伯爾尼公約》的保護客體,下列說法中正確的有( )。
A.各成員國可以通過國內立法規定:所有作品或任何特定種類的作品如果未以某種物質形式固定下來則不受保護
B.各成員國必須保護口述作品
C.公約所說的“文學和藝術作品”指文學、藝術領域的一切智力創作的成果
D.公約的保護不適用于日常新聞或純屬報刊消息性質的社會新聞
23.《世界版權公約》賦予作者的經濟權利包括( )。
A.廣播權 B.公演權
C.翻譯權 D.復制權
24.《羅馬公約》的保護對象包括( )。
A.錄像制品制作者 B.表演者
C.錄音制品制作者 D.廣播組織
25.根據《羅馬公約》,表演者享受國民待遇的標準包括( )。
A.國籍標準 B.表演地標準
C.錄制標準 D.廣播標準
26.國際技術轉讓的方式包括( )。
A.國際技術咨詢服務 B.國際工程承包
C.國際許可證貿易 D.國際補償貿易
27.下列可以成為國際許可合同標的選項有( )。
A.專利技術使用權
B.商標使用權
C.成套設備使用權
D.專有技術使用權
28.關于版權保護,下列哪一選項體現了《與貿易有關的知識產權協議》對《伯爾尼公約》的補充?( )(司考.2010.1.41)
A.明確了攝影作品的最低保護期限
B.將計算機程序和有獨創性的數據匯編列為版權保護的對象
C.增加了對作者精神權利方面的保護
D.無例外地實行國民待遇原則
29.下列關于國際許可證協議的說法中錯誤的有( )。
A.排他許可證協議是指被許可方在協議有效期間對所購進的技術或商標在協議約定區域內有使用權,許可方和任何第三方都不得在該區域內使用該項技術
B.可轉讓許可證協議是指在協議有效期內許可方可以將被許可方購進的該項技術轉讓給第三方,而原許可證協議對第三方仍然有效
C.普通許可證協議是指在協議有效期內被許可方不僅自己對所購進的技術在協議約定區域內有使用權,而且可以在該區域內將該項技術轉讓給任何第三方
D.獨占許可證協議是指被許可方在協議有效期間對所購進的技術或商標在協議約定區域內有使用權,除許可方之外的任何第三方都不得在該協議約定區域內使用或轉讓該項技術
30.關于《世界版權公約》,下列表述正確的有哪幾項?( )
A.適用版權自動保護原則
B.適用版權非自動保護原則
C.只保護作者的經濟權利
D.保護作者的精神權利和經濟權利
31.和《巴黎公約》相比,《與貿易有關的知識產權協議》在哪些方面提高了對馳名商標的特殊保護?( )
A.規定馳名商標的認定不以注冊為前提,使用亦可成為認定的依據
B.規定馳名商標的特殊保護原則可以擴大適用于服務標記
C.將馳名商標特殊保護的規定比照適用于與該商標核準使用的商品或服務不相類似的商品或服務
D.規定對以不誠實手段取得注冊或使用的商標提出取消注冊或禁止使用的要求的,不應規定時間限制
32.下列哪些屬于實體性的知識產權國際公約?( )
A.《保護工業產權巴黎公約》
B.《專利合作條約》
C.《商標國際注冊馬德里協定》
D.《世界版權公約》
33.下列哪幾項可以成為國際許可證協議的標的?( )
A.專利技術使用權
B.商標使用權
C.計算機軟件使用權
D.大型成套設備使用權
34.依我國2002年的《技術進出口管理條例》,下列哪些內容是技術進出口合同中不得含有的限制性商業條款?( )
A.限制受讓方自由選擇從不同來源購買材料及零部件
B.限制受讓方從其他來源獲得類似技術
C.雙方改進技術的條件不對等
D.禁止受讓方在合同期滿后繼續使用引進的技術
35.依我國法律,在技術貿易中,技術的供方不得強迫受讓方接受不合理的限制性要求。下列哪些內容屬于未經審批機關特殊批準,合同中不得含有的限制性條款?( )
A.限制受讓方自由選擇從不同來源購買材料及零部件
B.限制受讓方從其他來源獲得類似技術
C.雙方改進技術的條件不對等
D.禁止受讓方在合同期滿后繼續使用引進的技術
36.在國際許可貿易中,國際許可協議包括哪些種類?( )
A.專利許可 B.專有技術許可
C.商標許可 D.土地使用權許可
37.李伍為慣常居所地在甲國的公民,滿成為慣常居所地在乙國的公民。甲國不是《保護文學藝術作品伯爾尼公約》締約國,乙國和中國是該公約的締約國。關于作品在中國的國民待遇,下列哪些選項是正確的?( )(司考.2012.1.82)
A.李伍的文章在乙國首次發表,其作品在中國享有國民待遇
B.李伍的文章無論發表與否,其作品在中國享有國民待遇
C.滿成的文章無論在任何國家首次發表,其作品在中國享有國民待遇
D.滿成的文章無論發表與否,其作品在中國享有國民待遇
38.甲國人柯里在甲國出版的小說流傳到乙國后出現了利用其作品的情形,柯里認為侵犯了其版權,并訴諸乙國法院。盡管甲乙兩國均為《伯爾尼公約》的締約國,但依甲國法,此種利用作品不構成侵權,另外,甲國法要求作品要履行一定的手續才能獲得保護。根據相關規則,下列哪一選項是正確的?( )(司考.2014.1.43)
A.柯里須履行甲國法要求的手續才能在乙國得到版權保護
B.乙國法院可不受理該案,因作品來源國的法律不認為該行為是侵權
C.如該小說在甲國因宗教原因被封殺,乙國仍可予以保護
D.依國民待遇原則,乙國只能給予該作品與甲國相同水平的版權保護
39.香檳是法國地名,中國某企業為了推廣其葡萄酒產品,擬為該產品注冊“香檳”商標。依《與貿易有關的知識產權協議》,下列哪些選項是正確的?( )(司考.2015.1.81)
A.只要該企業有關“香檳”的商標注冊申請在先,商標局就可以為其注冊
B.如該注冊足以使公眾對該產品的來源誤認,則應拒絕注冊
C.如該企業是在利用香檳這一地理標志進行暗示,則應拒絕注冊
D.如允許來自法國香檳的酒產品注冊“香檳”的商標,而不允許中國企業注冊該商標,則違反了國民待遇原則
40.中國甲公司與德國乙公司簽訂了一項新技術許可協議,規定在約定期間內,甲公司在亞太區獨占使用乙公司的該項新技術。依相關規則,下列哪一選項是正確的?( )(司考.2016.1.43)
A.在約定期間內,乙公司在亞太區不能再使用該項新技術
B.乙公司在全球均不能再使用該項新技術
C.乙公司不能再將該項新技術允許另一家公司在德國使用
D.乙公司在德國也不能再使用該項新技術
三、名詞解釋
1.技術
2.著作權的鄰接權
3.專有技術
4.跨越國境
5.提成價格
6.限制性商業條款
7.優先權原則
8.地理標志
四、簡答題
1.簡要說明地理標志與原產地標記的區別。
2.《保護文學藝術作品伯爾尼公約》對版權保護客體有什么最低要求?
3.與《巴黎公約》相比,TRIPS在哪些方面擴大了對馳名商標的特殊保護?
4.按授權范圍劃分的許可協議的種類。
5.國際許可證協議特征有哪些?
6.簡述國際許可合同的概念及其分類。
7.TRIPS協議關于版權保護的主要規定。
五、論述題
1.試述《保護工業產權巴黎公約》關于優先權原則的規定。
2.試述發達國家和發展中國家關于限制性商業條款的分歧以及我國有關的法律規定。
3.試述關于《修改TRIPS的議定書》的修改原因、內容、意義和對中國的影響。(中國人民大學2008年考研真題)
4.論國際技術貿易和國際貨物貿易的區別。
參考答案
一、單項選擇題
1.答案:C。《與貿易有關的知識產權協議》第9條規定:“……2.版權的保護僅延伸至表達方式,而不延伸至思想、程序、操作方法或數學概念本身。”
2.答案:C。《與貿易有關的知識產權協議》要求成員方應按《關于集成電路的知識產權條約》的有關規定對集成電路布圖設計提供保護。
3.答案:A。選項A正確。優先權的獲得并不是自動的,需要申請人于在后申請中提出優先權申請并提供有關證明文件。
選項B錯誤。發明專利和實用新型專利為12個月,外觀設計和商標為6個月。
選項C、D錯誤。《保護工業產權巴黎公約》第4條規定,如果后來提出申請時,在先的申請已被撤回、放棄或駁回,而沒有提供公眾審閱,也沒有遺留任何未定的權利,并且如果在先的申請尚未成為請求優先權的根據,則應按照本款第(2)項規定在本同盟同一個國家內就在先的申請的同樣主題所提出的后來申請應認為是第一次申請,其申請日應為優先權期限的開始日。此后,在先的申請就不得作為請求優先權的根據。據此可知,在先申請的撤回、放棄或駁回不一定影響該申請的優先權地位。
4.答案:B。《保護工業產權巴黎公約》是知識產權領域第一個世界性多邊公約。
5.答案:A。《巴黎公約》第4條規定:“……(三)(1)上述優先權的期限,對于專利和實用新型為12個月,對于工業品外觀設計和商標為6個月。”
6.答案:C。馳名商標的特殊保護是巴黎公約成員國應履行的義務。
7.答案:A、C。
解析:根據《與貿易有關的知識產權協議》的規定:協議在保護版權與相關權利時,將獨創性數據匯編作為版權的客體加以保護,故A正確;將計算機程序及電影作品的出租權作為版權的內容加以保護,故C正確;協議在對專利保護時,排除了對動植物新品種和疾病的診斷方法的保護。故B、D錯誤。由此可知,本題答案為A、C。
8.答案:D。根據《伯爾尼公約》第 3條規定:“……四、在首次發表后30天內在兩個或兩個以上國家出版的任何作品視為同時在幾國發表。”所謂“同時出版”,是指一個作品在首次出版后30天內在兩個或兩個以上國家內出版。
9.答案:D。《伯爾尼公約》第7條規定:“一、本公約給予保護的期限為作者終生及其死后50年。”
10.答案:A。A對,《羅馬公約》是《保護表演者、唱片制作者和廣播組織國際公約》的簡稱,是第一個為著作鄰接權提供保護的國際公約。
11.答案:C。《羅馬公約》對唱片制作者規定了特別的保護。根據公約規定,唱片制作者有權授權或禁止直接或間接復制他們的唱片。
12.答案:C。保密條款是專有技術許可證協議的特色條款。
13.答案:B。根據《與貿易有關的知識產權協議》第21條規定,各成員可對商標的許可和轉讓確定條件,與此相關的理解是,不允許商標的強制許可,且注冊商標的所有權人有權將商標與該商標所屬業務同時或不同時轉讓。因此,正確答案是B。
14.答案:A。
15.答案:D。根據受讓方獲得權利的大小和權利的地域范圍不同,可將國際許可證協議劃分為獨占許可協議、排他許可協議、普遍許可協議。
16.答案:A。在各種許可證協議的分類中,受讓方所獲使用權范圍最大的是獨占許可證協議。
17.答案:A。統包價格,是指在簽訂國際許可合同時,一次性算清各項技術項目所應支付的全部費用,由雙方當事人確定一個固定的金額,并在合同中加以明確規定。
18.答案:B。維持權利有效性條款是專利許可證協議的特有條款。
19.答案:C。根據《巴黎公約》的規定,保護國按本國法律對外國國民提供保護,即根據成員國自己的法律規定來確定是否對外國國民提供保護。因此,本題的正確答案是C。
二、不定項選擇題
1.答案:C、D。《與貿易有關的知識產權協議》的基本原則包括最惠國待遇原則、國民待遇原則。
(1)國民待遇原則,是指各成員在知識產權保護上,對其他成員的國民提供的待遇,不得低于其本國國民。但《巴黎公約》、《伯爾尼公約》、《羅馬公約》及《集成電路知識產權條約》允許在某些情況下以互惠原則代替國民待遇原則;對表演者、錄音制品制作者及廣播組織而言,國民待遇僅適用于本協議所規定的權利;一些司法和行政程序,例如:必須在一成員管轄范圍內指定送達地址或委托代理人,也可以成為國民待遇的例外。
(2)最惠國待遇原則,是指在知識產權保護上,某一成員提供給第三方國民的任何利益、優惠、特權或豁免,均應立即、無條件地適用于全體其他成員的國民。
2.答案:B、C。根據《與貿易有關的知識產權協議》第27條規定:“1.在遵守第2款和第3款規定的前提下,專利可授予所有技術領域的任何發明,無論是產品還是方法,只要它們具有新穎性、包含發明性步驟,并可供工業應用。在遵守第65條第4款、第70條第8款和本條第3款規定的前提下,對于專利的獲得和專利權的享受不因發明地點、技術領域、產品是進口的還是當地生產的而受到歧視。2.各成員可拒絕對某些發明授予專利權,如在其領土內阻止對這些發明的商業利用是維護公共秩序或道德,包括保護人類、動物或植物的生命或健康或避免對環境造成嚴重損害所必需的,只要此種拒絕授予并非僅因為此種利用為其法律所禁止。3.各成員可拒絕對下列內容授予專利權:(a)人類或動物的診斷、治療和外科手術方法;(b)除微生物外的植物和動物,以及除非生物和微生物外的生產植物和動物的主要生物方法。但是,各成員應規定通過專利或一種有效的特殊制度或通過這兩者的組合來保護植物品種。本項的規定應在《WTO協定》生效之日起4年后進行審議。”
3.答案:A、C、D。《與貿易有關的知識產權協議》第36條規定:“在遵守第37條第1款規定的前提下,如從事下列行為未經權利持有人授權,則應視為非法:為商業目的進口、銷售或分銷一受保護的布圖設計、含有受保護的布圖設計的集成電路、或含有此種集成電路的物品,只要該集成電路仍然包含非法復制的布圖設計。”據此,各成員應禁止未經權利持有人許可的下列行為:
(1)為商業目的進口、銷售或以其他方式發行受保護的布圖設計。
(2)為商業目的進口、銷售或以其他方式發行含有受保護的布圖設計的集成電路。
(3)為商業目的進口、銷售或以其他方式發行含有上述集成電路的物品。
D項表述屬于《與貿易有關的知識產權協議》規定的關于工業品外觀設計的保護問題,不是關于集成電路布圖設計的保護規定,故D項不選。
4.答案:A、B。A對,《與貿易有關的知識產權協議》第15條第3款規定:“各成員可以將使用作為注冊條件”但是,一商標的實際使用不得作為接受申請的一項條件。不得僅以自申請日起3年期滿后商標未按原意使用為由拒絕該申請。據此,各成員可以根據使用進行注冊,但實際使用并非是注冊申請的條件。
B對,《與貿易有關的知識產權協議》第15條第4款規定:“商標所使用的貨物或服務的性質在任何情況下不得形成對商標注冊的障礙。”
C錯,《與貿易有關的知識產權協議》第18條規定:“商標的首次注冊及每次續展的期限均不得少于7年。商標的注冊應可以無限續展。”
D錯,《與貿易有關的知識產權協議》第15條第1款規定:“任何標記或標記的組合,只要能夠將一企業的貨物和服務區別于其他企業的貨物或服務,即能夠構成商標。此類標記,特別是單詞,包括人名、字母、數字、圖案的成分和顏色的組合以及任何此類標記的組合,均應符合注冊為商標的條件。如標記無固有的區別有關貨物或服務的特征,則各成員可以由通過使用而獲得的顯著性作為注冊的條件。”
5.答案:A、C、D。
6.答案:D。獨占許可協議:指在協議規定的時間和地域范圍內,受讓方對受讓的技術擁有獨占的使用權,許可方不能將該技術使用權另行轉讓給第三方,同時許可方也不能在該時間和地域范圍內使用該項出讓的技術。
7.答案:B。
8.答案:C。我國《商標法》的規定,注冊商標有效期的起算之日是核準注冊之日。
9.答案:B。
10.答案:B。《與貿易(包括假冒商品在內)有關的知識產權保護協議》第4條規定在知識產權保護上實行最惠國待遇,即授予國給予某外國的待遇不低于或者不少于已經給予或即將給予任何第三國的待遇。國民待遇又叫平等待遇,指內國給予外國的待遇和給予本國人的待遇相同。優惠待遇是指一國為了某種目的給予外國及其自然人和法人以特定的優惠待遇。
11.答案:B、C、D。我國已加入的公約有:《保護工業產權巴黎公約》、《世界版權公約》、《保護唱片制作者禁止未經許可復制其錄音制品公約》,我國未加入《羅馬公約》。
12.答案:A、B、C。《巴黎公約》的基本原則包括國民待遇原則、優先權原則、獨立性原則和強制許可原則等。
(1)國民待遇原則,是指任何成員國的國民,在其他成員國國內應享有各該國法律現在或今后給予該國國民的各種便利,不論他們在各該國有無永久住所或營業所。非成員國的國民如果在成員國領土內有永久住所或者有真實的正當的工商業營業所者,享有與成員國國民同樣的待遇。
(2)獨立性原則,是指成員國國民在任何成員國中提出的商標注冊申請,不能以未在本國申請、注冊或續展為理由而加以拒絕或使其注冊失效。
(3)優先權原則,是指以某一申請人在一個巴黎聯盟成員國為一項工業產權提出的正式申請為基礎,在此后一定時期內(6個月或12個月),同一申請人或者他的繼承人在其他成員國就同一工業產權申請保護時,該后來的國家應當把該申請人第一次提出申請的日期視為在后來國家的申請日期。根據《巴黎公約》規定,即使作為優先權基礎的第一個申請最終被駁回,優先權仍然有效。
(4)強制許可原則,是指根據《巴黎公約》第5條規定,各成員國可以采取立法措施,規定在一定條件下可以核準強制許可,以防止專利權人可能對專利權的濫用。強制許可的條件是:專利權人自提出專利權申請之日起滿4年或者自批準專利權之日起滿3年未實施專利且又提不出正當理由。
D錯,自動保護原則是《伯爾尼公約》的基本原則,是指公約成員國的國民和在成員國有居所的人在作品完成時就自動享有著作權,無須履行任何手續;在成員國無居所的非成員國國民的作品首先在成員國出版的,也自動享有著作權。這樣,一部作品只要符合公約規定的條件,就可以自動在公約的全體成員國獲得著作權。
13.答案:A、C、D。權利人采取的措施:
(1)申請人:知識產權權利人請求海關采取知識產權保護措施或者向海關總署辦理知識產權海關保護備案的,境內知識產權權利人可以直接或者委托境內代理人提出申請,境外知識產權權利人可以委托其在境內設立的辦事機構或者境內代理人提出申請。委托境內代理人提出申請的,應當出具規定格式的授權委托書。
(2)備案期限:知識產權海關保護備案自海關總署準予備案之日起生效,有效期為10年,在上述有效期屆滿前6個月內,權利人向海關總署申請續展備案,每次續展備案的有效期為10年。
(3)申請法院措施:權利人在向海關提出采取保護措施的申請后,可依我國《商標法》、《著作權法》、《專利法》,在起訴前就被扣留的侵權嫌疑貨物向人民法院申請采取責令停止侵權行為或者財產保全的措施。
(4)申請海關措施:權利人發現侵權嫌疑貨物即將進出口的,可以向貨物進出境地海關提出扣留侵權嫌疑貨物的申請。海關應將扣留侵權嫌疑貨物情況書面通知權利人,并將海關扣留憑單送達收貨人或發貨人。
14.答案:A、B、C、D。《巴黎公約》對各成員國的專利權、實用新型、外觀設計、商標和發明人證書的申請給予優先權。
15.答案:A、C。根據《保護工業產權巴黎公約》所確立的臨時保護制度,成員國應依照其本國法律,對在任何一個成員國舉辦的官方或經官方承認的國際展覽會展出的商品中可以取得專利的發明、實用新型、外觀設計和商標,給予臨時保護。發明、實用新型的臨時保護期一般為12個月,商標、外觀設計的臨時保護期一般為6個月。
16.答案:B、C。《巴黎公約》第5條規定了強制許可原則,其內容是每一成員有權采取立法措施頒發強制許可證,以防止專利權人可能對專利權的濫用,主要指專利權人不實施或不充分實施專利。頒發強制許可證須符合一定條件:
(1)必須是專利權人在其專利被批準后3年內(或申請專利后4年內——以最遲屆滿的期限為準)未實施專利,才可以對其專利采用強制許可證。
(2)強制許可證只能是非獨立許可證。即在管理機關頒發了強制許可證之后,專利權人自己仍舊有權向別人再發許可證。
(3)強制許可證是不可轉讓的。
(4)強制許可證的被許可人仍應向專利權人支付使用費。
17.答案:A、B。《專利合作條約》是在《巴黎公約》的原則指導下締結的,《商標國際注冊馬德里協定》是《巴黎公約》中關于商標國際保護的補充。前述“條約”和“協定”都是非開放性的,只對《巴黎公約》成員國開放。
18.答案:A、D。作者的人身權利不受經濟權利存在與否的影響,作者有要求表明其作者身份的權利(即署名權),并有權反對對其作品的任何有損其聲譽的歪曲、割裂或其他更改、損害行為(即保護作品完整權)。
19.答案:B、C。A錯B對,《伯爾尼公約》規定了最低保護限度原則,是指各成員國為享有國民待遇的外國國民提供的著作權保護不能低于公約所規定的專門的保護,這種最低限度保護包括精神權利和財產權利兩方面內容。對這些內容可以在成員國直接生效適用,不允許附加任何條件。
(1)作者的人身權利不受經濟權利存在與否的影響,作者有要求其作品作者身份的權利,并有權反對對其作品的任何有損其聲譽的歪曲、割裂或其他更改,或其他損害行為。
(2)作者的經濟權利包括:翻譯權、復制權、廣播權、朗誦權、改編權、錄制權、電影權、公演權。
C對D錯,《伯爾尼公約》規定了自動保護原則,是指公約成員國的國民和在成員國有居所的人在作品完成時就自動享有著作權,無須履行任何手續;在成員國無居所的非成員國國民的作品首先在成員國出版的,也自動享有著作權。這樣,一部作品只要符合公約規定的條件,就可以自動在公約的全體成員國獲得著作權。
20.答案:A、D。A、D對,《伯爾尼公約》的基本原則包括國民待遇原則、自動保護原則、版權獨立原則、最低保護限度原則等。其中:
國民待遇原則,是指各國在著作權保護上應給予下列人員不低于本國國民的待遇:其他成員國國民;非成員國國民,但其作品首次在成員國發表;非成員國國民,但在成員國有慣常居所。
版權獨立原則,是指由于各國著作權保護的時間、保護的范圍是由各國著作權法決定的,所以對作者權利的保護、行政或司法救濟的方式等,都只能依據提供保護的國家的法律。即作者在其他成員國可以享有和行使的權利獨立于在作品起源國所享有的權利。
B錯,優先權原則是《巴黎公約》的基本原則。
C錯,最惠國待遇原則既不是《伯爾尼公約》的基本原則,也不是《巴黎公約》的基本原則。
21.答案:B、D。《聯合國國際貨物銷售合同公約》對賣方的知識產權擔保義務進行了某些限制,主要表現在地域限制。公約雖然規定了賣方的知識產權擔保義務,但并不是其出售的貨物不得侵犯全世界任何一個知識產權人的權利,這是不現實的,對此公約第42條規定了限制標準:第一,依貨物銷售目的國的法律,即第三人的請求必須是依貨物使用地或轉售地國家的法律提出的。如果雙方在訂立合同時,沒有規定貨物的最終使用地或轉賣地,則賣方對買方不承擔知識產權的擔保義務。第二,依買方營業地所在國法律,即第二人的請求必須是依買方營業地所在國的法律提出的。也就是說,如果雙方沒有確定貨物的最終使用地或轉賣地,則賣方只對那些依買方營業地所在國的法律提出的請求向買方負責。如果買方有一個以上的營業地,則依公約的規定,以與合同及合同的履行關系最密切的營業地為其營業地。如果沒有營業地,則以其慣常居住地為準。此外該條還規定了時間限制。
22.答案:A、D。A對B錯,《伯爾尼公約》第2條第2款規定:“但本聯盟各成員國法律有權規定僅保護表現于一定物質形式的文學藝術作品或其中之一種或數種。”據此,各成員國可以通過國內立法規定所有作品或任何特定種類的作品如果未以某種物質形式固定下來,則不受保護。各成員國對于口述作品并非必須保護。
C錯,《伯爾尼公約》第2條第1款規定:“‘文學藝術作品’一詞包括科學和文學藝術領域內的一切作品,不論其表現方式或形式如何,諸如書籍、小冊子及其他著作;講課、演講、講道及其他同類性質作品;戲劇或音樂戲劇作品;舞蹈藝術作品及啞劇作品;配詞或未配詞的樂曲;電影作品或以與電影攝影術類似的方法創作的作品;圖畫、油畫、建筑、雕塑、雕刻及版畫;攝影作品以及與攝影術類似的方法創作的作品;實用美術作品;插圖、地圖;與地理、地形、建筑或科學有關的設計圖;草圖及造型作品。”據此,《伯爾尼公約》所保護的“文學和藝術作品”是指文學、科學和藝術領域內的一切成果。
D對,《伯爾尼公約》第2條第8款規定:“本公約所提供的保護不得適用于日常新聞或純屬報刊消息性質的社會新聞。”
23.答案:A、B、C、D。《世界版權公約》賦予作者的經濟權利包括翻譯權、復制權、廣播權、公演權。
24.答案:B、C、D。《保護表演者、唱片制作者和廣播組織國際公約》,簡稱《羅馬公約》,是第一個為著作鄰接權提供保護的國際公約。其保護對象為:表演者、唱片制作者和廣播組織。
25.答案:B、C、D。根據《羅馬公約》,表演者享受國民待遇的標準包括:表演地標準、錄制標準、廣播標準。
26.答案:A、B、C、D。國際技術轉讓可以通過單純的技術轉讓方式、補償貿易方式、租賃方式、技術咨詢服務方式、合作生產或合作研究方式、外商投資企業、交鑰匙合同、工程承包、含有技術轉讓內容的商品買賣合同等方式進行轉讓。
27.答案:A、B、D。國際許可證合同的標的是無形的知識產權的使用權,而不是知識產權的所有權,也不是有形的物。也就是說,專利技術使用權、商標使用權、專有技術使用權均可成為國際許可合同標的。
28.答案:B。在版權保護方面,TRIPs對《伯爾尼公約》的補充表現在兩個方面:在保護客體方面,將計算機程序和有獨創性的數據匯編列為版權保護對象;在權利內容方面,增加了計算機程序和電影作品的出租權。故B選項正確。根據《伯爾尼公約》的規定,攝影作品和實用美術作品的最低保護期為作品完成后25年。可見,《伯爾尼公約》對攝影作品的最低保護期限已作出了明確規定,故A選項錯誤。根據《伯爾尼公約》的規定,作者的精神權利不受經濟權利的影響,在上述經濟權利轉讓之后,作者仍保有主張作品表明其作者身份的權利,并有權反對對其作品的有損聲譽的歪曲、割裂或其他更改或損害行為。作者的精神權利,至少應與其經濟權利的保護期相等。保護精神權利的方法由被要求給予保護的國家的法律規定。可見,《伯爾尼公約》對作者精神權利給予了保護,故C選項錯誤。國民待遇原則規定在TRIPs第3條,依該條規定,在知識產權保護方面,在遵守《巴黎公約》、《伯爾尼公約》、《羅馬公約》或《關于集成電路的知識產權條約》中各自規定的例外的前提下,每一成員給予其他成員國民的待遇不得低于給予本國國民的待遇。TRIPs在知識產權保護方面提供的國民待遇仍然是有例外的。故D選項錯誤。
29.答案:A、B、C、D。A項表述錯誤,排他許可證協議,許可方可在協議約定區域內保留使用權;
B項表述錯誤,可轉讓許可證協議,被許可方可以將該項技術轉讓給第三方,轉讓時,被許可方須向許可方負責;
C項表述錯誤,普通許可證協議,被許可方在協議約定區域內有使用權而無轉讓權;
D項表述錯誤,獨占許可證協議許可方在協議約定區域內也不得使用、轉讓該項技術。
30.答案:B、C。《世界版權公約》適用版權非自動保護原則而且只保護作者的經濟權利。
31.答案:B、C。和《巴黎公約》相比《與貿易有關的知識產權協議》有以下特點,(1)規定馳名商標的特殊保護原則可以適用于服務標記;(2)將馳名商標特殊保護的規定比照適用于與該商標核準使用的商品或服務不相類似的商品或服務。
32.答案:A、D。保護知識產權的國際公約一般分為實體性和程序性的國際公約,《保護工業產權巴黎約》、《世界版權公約》、《保護文學和藝術作品伯爾尼公約》和《與貿易有關的知識產權協議》屬于實體性的知識產權公約。
33.答案:A、B、C。國際許可證協議是指出讓方將其技術的使用權在一定條件下讓渡給受讓方,而由受讓方支付使用費的合同。它是知識產權領域的一個特有的協議,而D項不涉及到知識產權領域,故不選。
34.答案:A、B。我國2002年的《技術進出口管理條例》規定,技術進出口合同中不得含有的限制性商業條款有:限制受讓方自由選擇從不同來源購買材料及零部件;限制受讓方從其他來源獲得類似技術。
35.答案:A、B、C、D。本題考查國際知識產權法中的限制性技術轉讓條款。
我國《技術引進合同管理條例》第9條規定:“供方不得強使受方接受不合理的限制性要求;未經審批機關特殊批準,合同不得含有下列限制性條款:
(一)要求受方接受同技術引進無關的附帶條件,包括購買不需要的技術、技術服務、原材料、設備或產品;
(二)限制受方自由選擇從不同來源購買原材料、零部件或設備;
(三)限制受方發展和改進所引進的技術;(四)限制受方從其他來源獲得類似技術或與之競爭的同類技術;
(五)雙方交換改進技術的條件不對等;
(六)限制受方利用引進的技術生產產品的數量、品種或銷售價格;
(七)不合理地限制受方的銷售渠道或出口市場;
(八)禁止受方在合同期滿后,繼續使用引進的技術;
(九)要求受方為不使用的或失效的專利支付報酬或承擔義務。”
綜上所述,本題中所列選項均屬于限制性的技術轉讓條款。
36.答案:A、B、C。本題考查國際知識產權法中的國際許可貿易合同的種類。
A、B、C對,根據國際許可貿易合同的標的不同,可以將國際許可證貿易分為:專利許可、商標許可、專有技術許可和計算機軟件許可四種。
D錯,土地使用權是對土地的使用權利,不是知識產權。
37.答案:A、C、D。伯爾尼公約對文學藝術作品實行雙國籍國民待遇原則,即(1)作者國籍標準,公約締約國國民或在成員國境內有慣常居所的非成員國國民,其作品無論是否出版,在一切成員國享有國民待遇。滿成在成員國乙國有慣常居所,其作品無論是否發表,在中國均享有國民待遇,所以C、D正確。(2)作品國籍標準,即非締約國國民,只要其作品首先在某一個成員國出版,或者在一個成員國或非成員國同時出版,在一切成員國也享有國民待遇。李伍慣常居所在非成員國甲國,只有其作品在某一成員國如乙國境內首次發表出版,才能在其他成員國如中國享有國民待遇。所以,A正確,B錯誤。
38.答案:C。根據《保護文學藝術作品伯爾尼公約》第5條規定:1.根據本公約得到保護作品的作者,在除作品起源國外的本聯盟各成員國,就其作品享受各該國法律現今給予或今后將給予其國民的權利,以及本公約特別授予的權利。2.享受和行使這類權利不需履行任何手續,也不管作品起源國是否存在有關保護的規定。因此,除本公約條款外,只有向之提出保護要求的國家的法律方得規定保護范圍及向作者提供的保護其權利的補救方法。3.起源國的保護由該國本國法律作出規定。即使作者并非作品起源國的國民,但他就其作品根據本公約受到保護,他在該國仍享有同該國公民作者相同的權利。所以,A、B選項錯誤。
第10條之二規定:1.對在報紙或期刊上已發表的經濟、政治和宗教問題的時事性文章,或無線電已轉播的同樣性質的作品,本聯盟成員國法律有權準許在報刊上轉載,或向公眾作無線或有線廣播,如果對這種轉載、廣播或轉播的權利未作直接保留的話。但任何時候均應明確指出出處;不履行該項義務的后果由向之提出保護要求的國家以法律規定。2.本聯盟成員國法律也有權規定,在何種條件下,對在時事事件過程中出現或公開的文學和藝術作品,在為報導目的正當需要范圍內,可予以復制,或者以攝影或電影手段或通過無線電或有線廣播向公眾作時事新聞報道。所以,C選項正確。
第19條規定:本公約的規定不妨礙要求本聯盟某一成員國法律可能提供的更廣泛的保護。第20條規定:本聯盟各成員國政府有權在它們之間簽訂特別協議,以給予作者比本公約所規定的更多的權利,或者包括不違反本公約的其他條款。凡符合上述條件的現有協議的條款仍然適用。所以,D選項錯誤。
39.答案:B、C。《與貿易有關的知識產權協議》第22條規定,對地理標志的保護:1.本協議所稱的地理標志是識別一種原產于一成員方境內或境內某一區域或某一地區的商品的標志,而該商品特定的質量、聲譽或其他特性基本上可歸因于它的地理來源。2.在地理標志方面,各成員方應向各利益方提供法律手段以阻止:(1)使用任何手段,在商品的設計和外觀上,以在商品地理標志上誤導公眾的方式標志或暗示該商品原產于并非其真正原產地的某個地理區域;(2)作任何在1967《巴黎公約》第10條之二范圍內構成一種不公平競爭行為的使用。3.若某種商品不產自于某個地理標志所指的地域,而其商標又包含了該地理標志或由其組成,如果該商品商標中的該標志具有在商品原產地方面誤導公眾的性質,則成員方在其法律許可的條件下或應利益方之請求應拒絕或注銷該商標的注冊。4.上述第1、2、3款規定的保護應適用于下述地理標志:該地理標志雖然所表示的商品原產地域、地區或所在地字面上無誤,但卻向公眾錯誤地表明商品是原產于另一地域。
第23條規定,對葡萄酒和烈性酒地理標志的額外保護:1.每一成員方應為各利益方提供法律手段,以阻止不產自于某一地理標志所指地方的葡萄酒或烈性酒使用該地理標志,即使在標明了商品真正原產地或在翻譯中使用了該地理標志或伴以“種類”、“類型”、“風味”、“仿制”等字樣的情況下也不例外。2.對于不產自于由某一地理標志所指的原產地而又含有該產地地理標志的葡萄酒或烈性酒,如果一成員方的立法允許或應某一利益方之請求,應拒絕或注銷其商標注冊。3.如果不同的葡萄酒使用了同名的地理標志,則根據上述第22條第4款規定,每一種標志均受到保護。每一成員方應確定使同名地理標志能夠相互區別開來的現實條件,同時應考慮到確保有關的生產者受到公正待遇并不致使消費者產生誤解混淆。4.為了便于對葡萄酒地理標志進行保護,應在與貿易有關的知識產權理事會內就建立對參加體系的那些成員方有資格受到保護的葡萄酒地理標志進行通報與注冊的多邊體系進行談判。因此B項和C項正確,A項和D項錯誤。
41.答案:A。獨占專利許可合同,是指受讓人在規定的范圍內享有對合同規定的專利技術的使用權,讓與人或任何第三方都不得同時在該范圍內具有對該項專利技術的使用權。按照這一合同,專利權人允許被許可人在一定的期限和地域范圍內享有獨占使用其專利的權利,被許可人按照約定的數額支付給專利人使用費。這種合同要求專利權人在規定的時間和地域范圍內,不但不能許可第三者使用該專利而且自己也不得使用。故A正確。
三、名詞解釋
1.答案:國際技術貿易中的“技術”在世界知識產權組織(WIPO)于1977年出版的《供發展中國家使用的許可證貿易手冊》一書第1章第78條第8款中定義如下:“技術是一種制造一種產品的系統知識,所采用的一種工藝或提供的一項服務,不論這種知識是否反映在一項發明、一項外形設計、一項實用新型或者一種植物新品種,或者反映在技術情報或技能中,或者反映在專家為設計、安裝、開辦或維修一個工廠或為管理一個工商業企業或其活動而提供的服務或協助等方面。”這一定義是迄今為止國際知識產權學界有關“技術”的比較全面而完整的定義。根據該定義,它將技術分為如下三部分:制造產品的系統知識;一項工藝的系統知識;有關服務的系統知識。
2.答案:作品傳播者在傳播作品時享有的權利稱之為版權或著作權的鄰接權。具體包括表演者的權利、錄音錄像制作者的權利、廣播電視組織者的權利、出版者的權利。鄰接權作為與版權密切相關的權利,對其保護甚有必要,只有保護了鄰接權才能實現對版權的全面保護。
3.答案:專有技術(know-how)也稱技術訣竅、技術秘密,指未公開的、未取得工業產權法律保護的制造某產品或者應用某項工藝以及產品設計、工藝流程、配方、質量控制和管理等方面的技術知識。“專有技術”一詞在英美法律實踐中產生和發展的。各國對其含義解釋不盡一致。
4.答案:跨越國境是指轉讓技術作跨越國境的移動,而不是單純看技術轉讓方和受讓方的國籍是否為不同國家。盡管雙方為不同國家的當事人,但如果其營業地在同一國家境內,其技術轉讓并沒有跨越國境,因此不構成國際技術轉讓。根據我國《技術引進合同管理條例》的規定,技術引進的判斷標準是我國境內公司、企業、團體或個人從中國境外獲得技術,即在判斷涉外性或國際性時,是以轉讓技術作跨國移動或當事人營業地處于不同國家為標準的。
5.答案:提成價格也稱“滑動價格”。即在合同中規定,在項目建成投產后,按合同產品的產量、凈銷售額或利潤提取一定百分比的費用作為使用費。其中的百分比叫做提成率。提成率與產品銷售量成反比。根據聯合國貿易和發展組織的統計數據,目前在許可證協議中提成率多為產品凈銷售價的5%至10%之間。取得專利權的專利技術的提成時間最長不能超過專利有效期,未取得專利權的技術提成時間不能超過合同有效期。以提成方式支付使用費對受讓方較為有利。
6.答案:限制性商業條款又稱限制性商業慣例,是當今國際貿易與經濟合作中經常出現的一種條款,由于各國經濟發展水平的不同,對限制性商業條款的機構或內容有不同規定。有的甚至有很大差異。發達國家多認為,凡是構成或導致市場壟斷,妨礙商業競爭的條款都是限制性商業條款。而發展中國家則認為凡是不利于或妨礙經濟發展的條款即是限制性商業條款。聯合國第35屆大會于1980年12月5日通過了《關于控制限制性貿易做法的多邊協議的公平原則和規則》,該原則和規則明確規定:限制性貿易做法是指:“通過濫用或者謀取濫用市場力量的支配地位,限制進入市場或以其他方式不適當地限制競爭,對國際貿易特別是發展中國家的國際貿易及其經濟發展造成或可能造成不利影響,或者是通過企業之間的正式或非正式的,書面的或非書面的協議以及其他安排造成了同樣影響的一切行動或行為。”該原則和規則是就控制限制性貿易做法達成的第一個國際性文件,它為各國制定本國有關立法提供了參照標準。限制性商業條款在國際貿易中有各種各樣的表現形式,如卡特爾協議;利用轉移定價限制競爭;通過合并、接收、合營等形式壟斷市場等。
7.答案:《巴黎公約》的優先權原則是指已在一個成員國內正式提出申請發明專利權、實用新型、外觀設計或商標注冊的人或其權利合法繼承人,在規定期限內享有在其他成員國內提出申請的優先權。所謂正式國內申請就是指能夠確定在該國提交申請日期的一切申請,而不問該申請結果如何。就依照任何成員國國內法或成員國之間簽訂的雙邊或多邊條約相當于正式國內申請的一切申請,都應認為產生優先權。
8.答案:地理標志(geographicalind ication)是表明某一種商品來源于一成員方地域內,或此地域內的一地區并且該產品的特定品質、信譽或其他特征,主要與該地理來源相關聯的標志。對地理標志,成員方應提供法律保護,以防止不正當競爭以及公眾對原產地的誤解。如果某一商標包括了不表明商品真實產地的地理標志,且這種地理標志的使用使得在此成員國導致公眾對真實原產地的誤解,那么成員方可根據該國法律或當事人的請求,有權拒絕或使該注冊商標無效。
四、簡答題
1.答案:(1)地理標志指表明產品產于某地,該產品的特性與產地有密切聯系的標記;原產地標記是根據不同國家的規定,表明產品屬于某個國家或地區生產的標記。
(2)地理標志是TRIPS協議保護的知識產權之一,而原產地標記是各國判斷實行何種貿易措施的依據。
2.答案:《伯爾尼公約》規定:成員國必須保護的作品包括文學藝術作品、演繹作品以及實用藝術作品和工業品外觀設計。成員國可以選擇給予保護的作品包括官方文件、講演、演說或其他同類性質的作品以及民間文學藝術作品。版權保護不適用于日常新聞或純屬報刊消息性質的社會新聞,理由是這類東西缺乏構成作品條件的創造性因素。
3.答案:與《巴黎公約》相比,TRIPS擴大對馳名商標的特殊保護具體表現在兩方面:一方面,《巴黎公約》第6條之2關于馳名商標的保護原則可以擴大適用于服務標記,確認某一商標是否馳名,要看相關公眾對其的知曉程度,包括在該成員地域內因宣傳而使公眾知曉的程度;另一方面,將相對保護擴大為絕對保護,即馳名商標特殊保護的規定還應比照適用于與該商標注冊的商品或服務不相類似的商品或服務。
4.答案:根據許可協議可使用地域范圍以及使用權范圍的大小,可將其分為:
(1)獨占許可協議:指在協議規定的時間和地域范圍內,受讓方對受讓的技術擁有獨占的使用權,許可方不能將該技術使用權另行轉讓給第三方,同時許可方也不能在該時間和地域范圍內自行使用該項出讓的技術。
(2)排他許可協議:指在協議規定的時間和地域范圍內,受讓方對受讓的技術擁有使用權,許可方不能將該項技術使用權另行轉讓給第三方,但許可方自己仍保留在該時間和地域范圍內的使用權。
(3)普通許可協議:指在協議規定的時間和地域范圍內,受讓方不僅可以使用某項技術,許可方也可使用或許可第三方使用某項技術。通常情況下,如果許可協議未明確性質,應視為普通許可協議。普通許可協議的轉讓費比獨占許可協議和排他許可協議的轉讓費要低。
(4)交叉許可協議:指技術許可方和受讓方在協議中規定,將其各自的技術使用權相互交換,供對方使用。此種許可可以獨占,也可以排他,可以有償,也可以無償。交叉許可通常發生在雙方存在合作生產或開發研究關系、一方使用一項技術以另一方的技術互為前提、雙方都有改進技術的情況。
(5)分許可協議:指協議中的受讓方可以將其受讓的技術使用權再行轉讓給第三方。由于該類型的許可協議賦予受讓方的權利較大,因此,轉讓費要高一些。
5.答案:國際許可證協議特征有:(1)主體:分處不同國家;(2)客體:知識產權的使用權,并作跨越國境的移動;(3)內容:復雜,很多屬于混合性協議;(4)時空:具有較強的時間性和地域性;(5)性質:有償合同。
6.答案:國際許可合同,又稱為國際許可證協議,是指營業地在不同國家的雙方當事人,一方準許另一方取得自己所擁有的工業產權、無形財產權或專有技術的使用權,并收取使用費,而另一方獲得該項使用權并支付使用費的書面協議。
國際許可合同根據不同的標準可以進行不同的分類:(1)根據許可合同規定的提供方授予接受方的使用權的大小以及接受方在生產經營范圍和地域上所受到的限制,可分為獨占許可合同、排他許可合同和普通許可合同;(2)根據許可合同對接受方是否有權把買受的技術再行轉讓的規定,國際許可合同可分為可轉讓許可合同和不可轉讓許可合同。
7.答案:(1)各成員必須遵守1971年《伯爾尼公約》實質規定,《伯爾尼公約》所定義的文學作品都屬于TRIPS協議保護范圍。但協議排除了《伯爾尼公約》第6條關于作者精神權利的保護。
(2)文學作品的保護期為作者有生之年加上死后50年。表演者、錄音制作者的權利保護期為50年,自表演發生及錄制完成之日起算(羅馬公約規定保護期為20年)。廣播權為20年,自播出之日歷年底算起。
(3)協議明確把計算機軟件和數據編輯作品作為《伯爾尼公約》的文學作品來保護,彌補了《伯爾尼公約》的不足,也有助于打擊這類盜版侵權活動。
(4)協議允許計算機軟件、電影作品、唱片作品的作者享有租借權,即允許或禁止他人向公眾出租其原作品和復制品的權利,這是多邊國際公約中首次承認租借權。
五、論述題
1.答案:巴黎公約的優先權原則體現在公約的第4條,其具體含義如下:
(1)優先權原則適用的范圍:巴黎公約的優先權原則并不是對一切工業產權均適用,它只適用于發明專利、實用新型、外觀設計和商品商標。
(2)優先權原則適用的條件:已在一個成員國正式提出申請發明專利權、實用新型、外觀設計或商標注冊的人或其權利的合法繼受人(繼承人和受讓人),在規定的期限內(發明專利和實用新型專利為12個月,外觀設計和商標為6個月)享有在其他成員國提出申請的優先權。當然,優先權的獲得不是自動的,需要申請人在其在后申請中提出優先權申請并提供有關證明文件。
根據實用新型申請取得優先權而在一個國家申請外觀設計時,其優先權期限應與對外觀設計規定的優先權期限一樣;在一國根據發明專利申請優先權提出實用新型申請也是允許的,反之亦然,優先權期限以后一申請的期限為準。
(3)優先權原則的效力。其具體包括兩方面內容:其一,在優先權期限內每一個在后申請的申請日均為第一次申請的申請日(亦稱為優先權日)。其二,在規定的申請優先權期限屆滿之前,任何后來在公約其他成員國內提出的申請,都不因在此期間內他人所作的任何行為而失效。
(4)多項優先權、部分優先權和分案申請。巴黎公約規定,在后申請可以要求享受一項優先權,但也可以要求享受多項優先權或部分優先權。
所謂多項優先權,是指在后申請中的發明含有幾個權利要求,這幾個權利要求分別以不同的在先申請中的技術方案為根據,要求各該申請的優先權,只要符合發明的單一性條件(即一發明一專利原則),是允許的。在這種情形,在后申請的優先權期限,從最早的優先權日起算。但是,如果在后申請包含一個以上的發明,審批機關要求分案申請的,申請人可以將該申請分為若干申請,分案申請除可以保留原申請日外,享有優先權的,還可以保留優先權日。
所謂部分優先權,是指在后申請中加入了在先申請中所沒有的、經過改進的技術內容,這些增加的新內容并不妨礙對在先申請中已有記載的內容要求享受優先權。這樣,在后申請中,其權利要求的內容在在先申請的全文中已有明確記載的,應享有優先權,其余權利要求的內容在在先申請中沒有明確記載的則不能享有優先權,所以這是部分優先權。
2.答案:國際許可證協議中的限制性條款是指在國際許可證協議中由技術許可方向被許可方施加的,法律所禁止的,造成不合理限制的合同條款。這些條款或者直接影響市場競爭,或者對國際技術貿易尤其是對發展中國家引進技術及其經濟發展造成不利影響。
(1)發達國家和發展中國家關于限制性商業條款的分歧。發達國家用以調整和管制國際許可證協議中限制性條款的法律主要是一般性法律,即這些國家的反壟斷法。由于在發達國家,反壟斷立法起步普遍較早,而國際許可證貿易卻是后來才發展起來的一種新的貿易形式,因此,國際許可證協議中出現的限制性商業條款自然地被納入到反壟斷法的調整范圍。和一般的貨物貿易中的限制性做法一樣,這些條款被禁止與否的標準仍然是看它是否妨礙了競爭,限制了自由貿易,這也就形成了發達國家判斷國際許可證協議中限制性商業條款的基本標準,即“競爭”標準。此外,由于技術貿易和貨物貿易相比有它自己的特點,單純適用“競爭”標準來判定限制性條款可能不合實際,因此,在發達國家中又形成了一種“合理規則”作為“競爭”標準的補充,即法律根據“競爭”標準規定一些不合理的限制性條款,但一項具體的合同條款是否“合理”,只有當糾紛發生時由法院或仲裁機構加以確認。這種“競爭”標準與“合理規則”的配套使用,從法理上來說雖然具有科學性,但同時也具備不確定性的缺點,這對保護合同當事人的權利是不利的。和發達國家不同,廣大的發展中國家主要是通過制定專門的技術轉讓法規,設立專門的行政機構對國際許可證協議進行登記批準來控制各種限制性商業條款。發展中國家大多是20世紀中葉獲得民族解放,實現政治獨立的國家。這些國家在殖民統治時期,是各殖民者搶奪的市場,因而根本不可能有反壟斷法存在的可能。在獲得民族解放和政治獨立以后,這些國家為了迅速地發展經濟,開始大量引進國外的資金和技術。但是,在大量引進后不久,它們發現相當多的技術許可方在收取高額的許可費并把許多不公平、不合理的條款強加于本國技術引進方后,提供的技術卻并不是先進的,有的甚至已落后不適用或會引起嚴重的環境污染等惡果。鑒于這種原因,從20世紀70年代起,各發展中國家紛紛開始干預技術引進,其最主要的手段就是制定頒布專門的技術轉讓法(其中多為技術引進法)和成立專門機構對許可證協議進行管理。相應的,在判斷什么是限制性商業條款上,發展中國家大多以“發展”為標準,即看這種條款是否會形成任何對許可方的依附關系,而限制了技術引進方的生產和技術發展。在立法技巧上,發展中國家多使用列舉的方法明確每一個限制性條款,同時給予主管機關一定的取舍權,即主管機關有權保留一些實際損害不大或者利大于弊的限制性商業條款。
由于在對國際許可證協議限制性商業條款的調整上適用不同的標準,因此發達國家和發展中國家在限制性條款問題上存在很大的分歧,這種分歧也成為從1978年10月16日就開始進行的《聯合國國際技術轉讓行動守則》談判至今沒有正式結果的一個重要原因。
(2)我國2002年1月1日的《技術進出口管理條例》有關限制性商業條款的規定就是在參考該守則草案的基礎上制定的。根據該條例,我國的技術進出口合同不得含有下列限制性條款:①要求受讓人接受并非技術進口必不可少的附帶條件,包括購買非必需的技術、原材料、產品、設備或者服務;②要求受讓人為專利權有效期限屆滿或者專利權被宣布無效的技術支付使用費或者承擔相關義務;③限制受讓人改進讓與人提供的技術或者限制受讓人使用所改進的技術;④限制受讓人從其他來源獲得與讓與人提供的技術類似的技術或者與其競爭的技術;⑤不合理地限制受讓人購買原材料、零部件、產品或者設備的渠道或者來源;⑥不合理地限制受讓人產品的生產數量、品種或者銷售價格;⑦不合理地限制受讓人利用進口的技術生產產品的出口渠道。
3.答案:原因:為加強對醫藥產品專利權的保護,同時,對發展中國家的醫藥生產和購買給予相應的支持,通過在緊急情況下共同依照強制許可生產并出口較便宜的仿制藥品對抗艾滋病、肺結核等其他傳染性疾病。
增加內容:
(1)強制許可:若一出口成員根據本條及本協定附件確立的體制,授予一項強制許可,則該成員須依據第31條(h)項支付適當報酬,同時考慮該出口成員授權之使用對于有關進口成員的經濟價值。若該有資格進口的成員對同一產品授予一項強制許可,因其報酬根據本段第一句已在有關出口成員支付,該進口成員在第31條(h)項下之義務不適用于這些產品。
(2)醫藥專利:為了利用規模經濟以增強藥品的購買力,并促進藥品的本地生產,若一個發展中或者最不發達的WTO成員是GATT1994第24條以及1979年11月28日《關于發展中成員差別和更優惠待遇、互惠和更充分參與的決定》(L/4903)意義下的區域貿易協定的成員,且該區域貿易協定至少一半以上的現有成員屬于聯合國最不發達國家名單上的國家,則在確保該成員的一項強制許可項下生產或者進口的一種藥品能夠出口到有關區域貿易協定下其他遭受共同公共健康問題的發展中或者最不發達成員市場的必要限度內,該成員在第31條(f)項下的義務不再適用。各方理解此規定將不影響有關專利權的地域屬性。
對我國影響:
為了更好地適應國際國內形勢發展的需要,及時解決我國專利制度運作中存在的問題,現在正在進行專利法的第三次修改。
第一,允許專利平行進口。在不視為侵犯專利權的行為中加入了專利權人制造或者經專利權人許可而制造的專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品售出后,進口該產品的情況。
第二,增加了法定侵權賠償額的規定。TRIPS協議第45條規定:“各成員可以授權司法當局責令侵權人支付法定賠償額”。該征求意見稿在四個條款中具體體現了這一點。
第三,增加了有關訴前證據保全的條款。新增加規定:為制止專利侵權行為,在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下,專利權人或者利害關系人可以在起訴前向人民法院申請保全證據。
第四,完善了強制許可制度。該征求意見稿規定:國家知識產權局可以依照有關規定,在國家出現緊急狀態或者非常情況時以及為了公共利益目的,給予強制許可,以解決我國可能出現的公共健康問題;在符合規定條件的情況下可以給予專利強制許可,允許我國制藥企業制造有關專利藥品并將其出口到這些國家;依照修訂后的兩個條款(征求意見稿第四十八條和第五十一條)規定請求給予強制許可的,應當提供以合理的條件與專利權人訂立實施其專利的許可合同而未能在合理長的時間內獲得許可的證明;依照修訂后的專利法另外兩個條款(征求意見稿第四十九條和第五十條)的規定請求給與強制許可的,不必提供上述證明。
第五,增加了制止惡意訴訟的規定。征求意見稿中規定:專利權人明知其獲得專利的技術或者設計是現有技術或者現有設計,卻指控他人侵犯其專利權的,被控侵權人可以請求人民法院責令專利權人賠償由此而給被控侵權人帶來的損失。
4.答案:(1)國際技術貿易的標的往往是某種特定的、無形的技術知識和經驗使用權。而國際貨物貿易的標的則是買賣的貨物,一般具有一定體積,占據一定空間,人們可以直接用感官感受它們的存在。
(2)國際技術貿易的技術受讓方所取得的只是技術知識的使用權,而不是所有權。在一項技術被轉讓之后,技術受讓方、技術所有人均有權使用該技術,而其他人也有可能使用此技術。因此,在國際技術轉讓中,除非雙方約定一次性買斷或賣斷技術,受讓方一般只能在約定的范圍內享有技術的使用權,而無權將此項技術擅自轉讓或贈送給任何第三方。對于國際貨物貿易而言,貨物一旦被轉讓,原所有人便失去了所有權,而受讓方則享有該產品的所有權,他可以自由處理該產品,包括使用、轉售、贈送或出租該產品。
(3)國際技術貿易是一種長期的交易,而且交易的過程很復雜。國際技術貿易的交易過程復雜,一般而言,技術轉讓貿易的有效期在3~5年左右,甚至更長。而在國際貨物貿易中,賣方只要按照合同規定的期限和方式交付貨物和收取貨款,而買方只要按照合同規定的期限和方式收取貨物和交付貨款,合同即告履行完畢,這個過程較短。
(4)國際技術貿易與國際貨物貿易適用的法律不同。許多國家,特別是發展中國家都制定有關法律和行政法規加強對國際技術貿易的管理。國際技術貿易除了適用民法、合同法的規定之外,還應該遵守工業產權法、技術轉讓法等有關規定,以及該國參加或締結的有關國際技術貿易的雙邊條約或多邊條約的有關規定。而國際貨物貿易則主要適用民法、合同法、買賣法(或外貿法)、該國參加或締結的有關國際貨物貿易的雙邊或多邊條約的有關規定,以及在國際貨物貿易領域的大量的慣例。