第三章 有限責任公司的股權轉讓

第七十一條 【股權轉讓】有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。

股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。股東應就其股權轉讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉讓。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。

經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優先購買權。兩個以上股東主張行使優先購買權的，協商確定各自的購買比例；協商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優先購買權。

公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定。

注解

股東向股東以外的人轉讓股權，會發生新股東進入公司的情況，而新股東與其他股東之間并不一定存在相互信任的關系。為了維持有限責任公司的人合因素，本條規定除轉讓股東以外的其他股東中，有超過一半的股東同意，股東才能向股東以外的人轉讓股權。

在實際操作本條時，需要注意的是：股權的轉讓導致了公司應登記事項的變更，應當依據本法第32條和新《公司登記管理條例》第34條的規定，及時進行變更，以免產生不必要的糾紛。

應用

75.什么是股東優先購買權

公司法意義上的股東優先購買權，是指有限責任公司股東在同等條件下對股東同意轉讓的出資有優先于非股東購買的權利，這是特定主體依法享有的特定權利。公司法之所以設立這樣的制度，主要是因為有限責任公司具有人資兩合性，股東之間的相互信賴或者特別關系是此類公司實現穩定發展的重要基礎，而有限責任公司又是商事活動的基本單元，立法在維護股份自由轉讓原則的前提下予以適當限制，即賦予股東在同等條件下對擬轉讓股份享有優先購買權。

然而，這種限制并非禁止，如果股東決議不同意股東向現有股東以外的第三人轉讓其出資，不同意的股東應當購買。否則，如果既不同意股東向第三人轉讓股份，不同意的股東又不購買，這就違背了財產可轉讓的天性。因此，法律規定，如果不同意的股東不購買該股份轉讓的出資，則視為同意股東轉讓。

因此，在有限責任公司的一個股東欲出讓其所持有的該公司股份時，公司的其他股東享有優先于其他民事主體的購買權，只有當該公司股東明確表示放棄該權利，第三人才獲得了購買該公司股份成為公司股東，進入公司并對其經營管理發生影響的權利。

76.受讓人知道或者應當知道有限責任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務，而與其達成股權轉讓，該受讓人是否應承擔責任

根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（三）》的規定，“有限責任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務即轉讓股權，受讓人對此知道或者應當知道，公司請求該股東履行出資義務、受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持；公司債權人依照本規定第十三條第二款向該股東提起訴訟，同時請求前述受讓人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持。

受讓人根據前款規定承擔責任后，向該未履行或者未全面履行出資義務的股東追償的，人民法院應予支持。但是，當事人另有約定的除外。”

77.股權轉讓的認定

有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資權益，以名義出資人為名義股東，該合同如無合同法第五十二條規定的情形，應當認定為有效。實際出資人有權依約主張確認投資權益歸屬。如實際出資人要求變更股東登記名冊，須符合《中華人民共和國公司法》第七十一條的有關規定。人民法院在審理實際出資人與名義出資人之間的股權轉讓糾紛中，以在所涉公司辦公場所張貼通知并向其他股東郵寄通知的方式，要求其他股東提供書面回復意見，公司其他股東過半數表示同意股權轉讓的，應當認定該股權轉讓符合《中華人民共和國公司法》第七十一條的規定，名義出資人應依約為實際出資人辦理相應的股權變更登記手續。（《中華人民共和國最高人民法院公報》2011年第5期：張建中訴楊照春股權確認糾紛案）

78.使行股東優先購買權的程序規則是什么

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（四）》第17條規定，有限責任公司的股東向股東以外的人轉讓股權，應就其股權轉讓事項以書面或者其他能夠確認收悉的合理方式通知其他股東征求同意。其他股東半數以上不同意轉讓，不同意的股東不購買的，人民法院應當認定視為同意轉讓。經股東同意轉讓的股權，其他股東主張轉讓股東應當向其以書面或者其他能夠確認收悉的合理方式通知轉讓股權的同等條件的，人民法院應當予以支持。經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，轉讓股東以外的其他股東主張優先購買的，人民法院應當予以支持，但轉讓股東依據本規定第20條放棄轉讓的除外。該規定細化了行使股東優先購買權的程序規則。

79.優先購買權的權利行使范圍與損害救濟制度是什么

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（四）》第20條規定，有限責任公司的轉讓股東，在其他股東主張優先購買后又不同意轉讓股權的，對其他股東優先購買的主張，人民法院不予支持，但公司章程另有規定或者全體股東另有約定的除外。其他股東主張轉讓股東賠償其損失合理的，人民法院應當予以支持。第21條規定，有限責任公司的股東向股東以外的人轉讓股權，未就其股權轉讓事項征求其他股東意見，或者以欺詐、惡意串通等手段，損害其他股東優先購買權，其他股東主張按照同等條件購買該轉讓股權的，人民法院應當予以支持，但其他股東自知道或者應當知道行使優先購買權的同等條件之日起30內沒有主張，或者自股權變更登記之日起超過1年的除外。同時《解釋》對股東優先購買權被侵害后，股東行使相關權利的期限做了適當限制。

配套

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（三）》第19條；《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（四）》第16-27條

第七十二條 【優先購買權】人民法院依照法律規定的強制執行程序轉讓股東的股權時，應當通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有優先購買權。其他股東自人民法院通知之日起滿二十日不行使優先購買權的，視為放棄優先購買權。

注解

人民法院依照法律規定的強制執行程序轉讓股東的股權，是指人民法院依照《民事訴訟法》等法律規定的執行程序，強制執行生效的法律文書時，以拍賣、變賣或其他方式轉讓有限責任公司股東的股權。在運用本條的過程中需要注意的是，（1）本條中權利行使的期限和上一條中權利行使的期限是不一樣的，目的是為了盡快結束司法程序，防止法院程序的拖延。（2）我國目前的法律體系中沒有對何種情況下可以執行有限責任公司股東的股權這一問題加以明確。原因在于有限責任公司股權的流動性較差，隨意地強制執行股權會給有限責任公司帶來很大的不穩定因素。

應用

80.如何界定優先購買權中的“同等條件”

關于強制執行過程中的同等條件下優先購買權的“同等條件”應如何界定的問題，《最高人民法院關于人民法院民事執行中拍賣、變賣財產的規定》是處理股權司法拍賣程序中優先購買權保護問題的基本依據。根據該規定第16條第1款，拍賣過程中，有最高應價時，優先購買權人可以表示以該最高價買受，如無更高應價，則拍歸優先購買權人；如有更高應價，而優先購買權人不作表示的，則拍歸該應價最高的競買人。由此可知，在股權司法拍賣程序中優先購買權人采取了類似跟價法的方式。即優先購買權人直接作為競拍人參與股權競拍，競價高者拍得股權。值得注意的是，實踐中可能會出現多個優先購買權人參與股權司法拍賣程序的情形，根據上述規定第16條第2款，對順序相同的多個優先購買權人同時表示買受的情形，以抽簽方式決定買受人。

第七十三條 【股權轉讓的變更記載】依照本法第七十一條、第七十二條轉讓股權后，公司應當注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊中有關股東及其出資額的記載。對公司章程的該項修改不需再由股東會表決。

注解

無論是股東自愿轉讓其股權，還是人民法院依照法律規定的強制執行程序轉讓股東的股權，在股權依法被轉讓以后，公司還應當履行法定的手續，使股權轉讓的結果在有關的文件中得到明確的記載。

應用

81.由于股權轉讓而修改公司章程需要由股東會表決嗎

由于因股權轉讓而修改公司章程，僅是記載股權變化的后果，無需股東對此表示同意或者不同意，所以，本條規定，對公司章程中有關股東及其出資額的修改，不需要再由股東會表決。

82.原股東將已轉讓尚未變更登記的股權再次處分，受讓股東能否請求法院認定該處分股權行為無效？以及原股東應承擔何種責任

根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（三）》的規定，股權轉讓后尚未向公司登記機關辦理變更登記，原股東將仍登記于其名下的股權轉讓、質押或者以其他方式處分，受讓股東以其對于股權享有實際權利為由，請求認定處分股權行為無效的，人民法院可以參照物權法第106條的規定處理。

原股東處分股權造成受讓股東損失，受讓股東請求原股東承擔賠償責任、對于未及時辦理變更登記有過錯的董事、高級管理人員或者實際控制人承擔相應責任的，人民法院應予支持；受讓股東對于未及時辦理變更登記也有過錯的，可以適當減輕上述董事、高級管理人員或者實際控制人的責任。

配套

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定》（三）第27條

第七十四條 【異議股東股權收購請求權】有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權：

（一）公司連續五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續盈利，并且符合本法規定的分配利潤條件的；

（二）公司合并、分立、轉讓主要財產的；

（三）公司章程規定的營業期限屆滿或者章程規定的其他解散事由出現，股東會會議通過決議修改章程使公司存續的。

自股東會會議決議通過之日起六十日內，股東與公司不能達成股權收購協議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內向人民法院提起訴訟。

注解

股東一經投資有限公司即不得再抽回股本，正常情況下其退出的途徑就是轉讓股權給他人，非正常的情況還有兩種，一是請求公司回購；二是請求法院強制解散公司（《公司法》第182條）。本條規定的就是股份回購請求權制度。在適用過程中主要需要注意的是：（1）只要雙方不能就此問題達成協議，異議股東就可以直接向法院起訴，而無須等到60日屆滿。（2）《公司法》僅在第142條對于股份有限公司回購股份的處理方式進行了規定，但對于有限責任公司回購后的股權應如何處理沒有作明確的規定，因此，還有待立法進一步完善。（3）在完成回購之后，公司應當注銷出讓股東的出資證明書，變更股東名冊，并在公司登記機關變更登記。（4）《公司法》也沒有明確在股東有異議的股東會決議不再實施的情況下，股東是否仍享異議回購權。一般認為如果在股東異議權的行使期間內，公司決定不再實施股東會的決議，則股東的異議回購請求權的基礎即不存在，無繼續行使股權收買請求權的必要。

應用

83.行使股份回購請求權時需要滿足和注意哪些條件

1.本條第（1）項的適用條件必須是“5年連續盈利”、“符合分配利潤的條件”且“連續5年不分配利潤”。

2.請求權主體僅限于對股東該項決議投反對票的股東。

3.注意本條第2款規定的兩個程序期間。依據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（一）》第3條的規定，超過該期限起訴的，人民法院不予受理。

可見，這60日的期間既不是訴訟時效期間，也不是除斥期間。

第七十五條 【股東資格的繼承】自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規定的除外。

應用

84.繼承人繼承股東資格后產生何種法律效果

《公司法》并沒有對繼承股東資格的法律效果作出明確規定，對此可以比照第73條關于股份轉讓法律效果的規定來處理。參照該條，對于去世股東的合法繼承人，公司應當注銷已去世股東的出資證明書，向新股東（繼承人）簽發新的出資證明書，并相應修改公司章程和股東名冊中有關股東及其出資額的記載，到工商行政管理機關辦理相應的變更登記。

繼承人的繼承權是法定權利，公司應當履行法定義務，為繼承人簽發新的出資證明書，修改公司章程、股東名冊，辦理工商變更登記。而假若公司其他股東反對繼承人繼承股東資格，公司沒有為繼承人辦理上述手續的話，繼承人可以通過訴訟來要求公司履行義務。

配套

《公司法》第73條