第二章 有限責任公司的設立和組織機構

第一節(jié) 設立

第二十三條 有限責任公司的設立條件

設立有限責任公司，應當具備下列條件：

（一）股東符合法定人數(shù)；

（二）有符合公司章程規(guī)定的全體股東認繳的出資額；

（三）股東共同制定公司章程；

（四）有公司名稱，建立符合有限責任公司要求的組織機構；

（五）有公司住所。

第二十四條 股東人數(shù)

有限責任公司由五十個以下股東出資設立。

第二十五條 公司章程內(nèi)容

有限責任公司章程應當載明下列事項：

（一）公司名稱和住所；

（二）公司經(jīng)營范圍；

（三）公司注冊資本；

（四）股東的姓名或者名稱；

（五）股東的出資方式、出資額和出資時間；

（六）公司的機構及其產(chǎn)生辦法、職權、議事規(guī)則；

（七）公司法定代表人；

（八）股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。

股東應當在公司章程上簽名、蓋章。

?典型案例指引

上海大成資產(chǎn)評估有限公司訴樓建華等其他與公司有關的糾紛案（《中華人民共和國最高人民法院公報》2012年第5期）

案件適用要點：公司章程是公司組織及活動的基本準則。在作為特殊企業(yè)的資產(chǎn)評估公司章程規(guī)定股東退休時必須退股，退股時以退股月份上月為結算月份，退還其在公司享有的凈資產(chǎn)份額時，股東與公司應該按章履行。

第二十六條 注冊資本

有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關登記的全體股東認繳的出資額。

法律、行政法規(guī)以及國務院決定對有限責任公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

?理解與適用

公司解散時，股東尚未繳納的出資均應作為清算財產(chǎn)。公司財產(chǎn)不足以清償債務時，債權人主張未繳出資股東，以及公司設立時的其他股東或者發(fā)起人在未繳出資范圍內(nèi)對公司債務承擔連帶清償責任的，人民法院應依法予以支持。

?條文參見

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（二）》第22條

第二十七條 出資方式

股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。

對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。

?理解與適用

股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權或者設定擔保的財產(chǎn)等作價出資。

出資人以其他公司股權出資，符合下列條件的，人民法院應當認定出資人已履行出資義務：（一）出資的股權由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；（二）出資的股權無權利瑕疵或者權利負擔；（三）出資人已履行關于股權轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)；（四）出資的股權已依法進行了價值評估。

?條文參見

《中華人民共和國公司登記管理條例》第14條；《財政部關于〈公司法〉施行后有關企業(yè)財務處理問題的通知》一；《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第7～11條

第二十八條 出資義務

股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。

?理解與適用

按期足額繳納出資，是股東的一項重要法定義務，必須嚴格履行。如果股東沒有按期足額繳納公司章程中規(guī)定的自己所認繳出資額的，如沒有按照公司章程規(guī)定的時間，或者沒有按照公司章程規(guī)定的出資金額出資，則需依法承擔相應的法律責任：

（1）承擔繼續(xù)履行出資義務的責任。股東不按期繳納出資的，不能因此免除或者減輕其按照公司章程規(guī)定應當履行繳納出資義務的責任，相反，股東必須繼續(xù)履行足額繳納公司章程中規(guī)定的自己所認繳出資額的義務。特別是在人民法院受理公司破產(chǎn)申請后，債務人的出資人尚未完全履行出資義務的，破產(chǎn)管理人仍應當要求該出資人繳納所認繳的出資，而不受出資期限的限制。

（2）向其他股東承擔違約責任。股東不按期繳納出資的，還應當向已經(jīng)足額繳納出資的其他股東承擔違約責任。股東未按照公司章程規(guī)定的時間、金額繳納出資，就是違反了公司章程規(guī)定的出資義務，構成了對其他已經(jīng)履行繳納出資義務的股東違約，應當依法向其他股東承擔違約責任，如支付已經(jīng)支出的公司開辦費用以及占用資金的利息損失等。股東在共同制定公司章程中，應當對股東不按期履行繳納出資義務構成條件、承擔違約責任的形式等，盡量作出具體、詳細的規(guī)定，以便在出現(xiàn)該種情形時，能夠比較明確地確定不按期繳納出資股東的具體責任，避免產(chǎn)生不必要的糾紛。

?條文參見

《企業(yè)破產(chǎn)法》第35條；《中華人民共和國公司登記管理條例》第63～66條；《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第4～6條

?典型案例指引

1.中國長城資產(chǎn)管理公司烏魯木齊辦事處與新疆華電工貿(mào)有限責任公司、新疆華電紅雁池發(fā)電有限責任公司、新疆華電葦湖梁發(fā)電有限責任公司等借款合同糾紛案（《中華人民共和國最高人民法院公報》2009年第2期）

案件適用要點：注冊資本是公司最基本的資產(chǎn)，確定和維持公司一定數(shù)額的資本，對于奠定公司基本的債務清償能力，保障債權人利益和交易安全具有重要價值。股東出資是公司資本確定、維持原則的基本要求，出資是股東最基本、最重要的義務，股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額，以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理財產(chǎn)權的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

2.冼某等與張某限制股東權糾紛上訴案（廣東省廣州市中級人民法院民事判決書〔2009〕穗中法民二終字第1345號）

案件適用要點：依照《公司法》的規(guī)定，股東負有按照公司章程的約定履行向公司繳納出資的義務，并因此而獲得行使相應股東權的權利。股東在未履行增資決議約定的出資義務前，不應享有行使相應股東表決權、利潤分配請求權及新股認購權的權利。

3.深圳市啟迪信息技術有限公司與鄭州國華投資有限公司、開封市豫信企業(yè)管理咨詢有限公司、珠?？泼澜逃顿Y有限公司股權確認糾紛案（《中華人民共和國最高人民法院公報》2012年第1期）

案件適用要點：在公司注冊資本符合法定要求的情況下，各股東的實際出資數(shù)額和持有股權比例應屬于公司股東意思自治的范疇。股東持有股權的比例一般與其實際出資比例一致，但有限責任公司的全體股東內(nèi)部也可以約定不按實際出資比例持有股權，這樣的約定并不影響公司資本對公司債權擔保等對外基本功能實現(xiàn)。如該約定是各方當事人的真實意思表示，且未損害他人的利益，不違反法律和行政法規(guī)的規(guī)定，應屬有效，股東按照約定持有的股權應當受到法律的保護。

第二十九條 設立登記

股東認足公司章程規(guī)定的出資后，由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機關報送公司登記申請書、公司章程等文件，申請設立登記。

?條文參見

《中華人民共和國公司登記管理條例》第17～25、50～56條

第三十條 出資不足的補充

有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。

第三十一條 出資證明書

有限責任公司成立后，應當向股東簽發(fā)出資證明書。

出資證明書應當載明下列事項：

（一）公司名稱；（二）公司成立日期；

（三）公司注冊資本；

（四）股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期；

（五）出資證明書的編號和核發(fā)日期。

出資證明書由公司蓋章。

?典型案例指引

高某與北京某農(nóng)業(yè)發(fā)展有限公司等股權確認糾紛上訴案（北京市第二中級人民法院民事判決書〔2009〕二中民終字第19516號）

案件適用要點：出資證明書是有限責任公司股東出資的憑證，是有限責任公司成立后應當向股東簽發(fā)的文件。

第三十二條 股東名冊

有限責任公司應當置備股東名冊，記載下列事項：

（一）股東的姓名或者名稱及住所；

（二）股東的出資額；

（三）出資證明書編號。

記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利。

公司應當將股東的姓名或者名稱向公司登記機關登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。

?典型案例指引

1.吳某不服某市工商行政管理局工商行政確認案（浙江省寧波市中級人民法院行政判決書〔2007〕甬行終字第165號）

案件適用要點：《公司法》第32條第2款的規(guī)定是說明股東的形成標志是“記載于股東名冊”，而不是辦理變更登記。公司變更登記是對已經(jīng)變更的股東權利義務的一種確認，股權經(jīng)登記后產(chǎn)生的對抗第三人的效力，是股權登記后的附加效果，公司變更登記并不創(chuàng)設股東權利。

2.北京某汽車配件有限公司與葉某股東知情權糾紛上訴案（北京市第二中級人民法院民事判決書〔2009〕二中民終字第16949號）

案件適用要點：根據(jù)《公司法》第32條第3款的規(guī)定，公司應當將股東的姓名或者名稱向公司登記機關登記；登記事項發(fā)生變更的，應當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。所以，將股東姓名進行相應的變更登記是公司的法定義務，工商變更登記僅是對抗第三人的法律要件，并非獲取股東身份的生效要件。

第三十三條 股東知情權

股東有權查閱、復制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告。

股東可以要求查閱公司會計賬簿。股東要求查閱公司會計賬簿的，應當向公司提出書面請求，說明目的。公司有合理根據(jù)認為股東查閱會計賬簿有不正當目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應當自股東提出書面請求之日起十五日內(nèi)書面答復股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請求人民法院要求公司提供查閱。

?條文參見

本法第97條；《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（四）》第7～12條

?典型案例指引

楊某與云南某光電有限公司股東知情權糾紛上訴案（昆明市中級人民法院民事判決書〔2009〕昆民五終字第50號）

案件適用要點：《公司法》第33條賦予了股東對于公司章程、股東會會議決議、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財務會計報告的查閱復制權，對會計賬簿的查閱權，此為法律賦予股東的合法權利。為平衡公司與股東權利、保障公司經(jīng)營及合法利益，《公司法》對于股東查閱會計賬簿的權利進行了一定程度的限制，即在股東查閱目的不正當可能損害公司合法利益的情況下限制股東該項權利的行使。也就是說股東行使法定權利為常態(tài)，只有在特定情況下才對權利的行使進行限制。

第三十四條 分紅權與優(yōu)先認購權

股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。

?理解與適用

本條是關于股東收益權和優(yōu)先認繳出資權的規(guī)定。

股東作為公司的投資人，其投資的目的就是為了獲得利潤。公司的利潤，是在繳納各種稅款及依法提取法定公積金等之后的盈余，就是可以向股東分配的紅利。股東依據(jù)自己的出資享有獲取紅利的權利，股東之間分取紅利的比例應當與股東的出資比例一致。也就是說，股東應當按照實繳的出資比例分取紅利。股東按實繳的出資比例分取紅利的權利，即股東的收益權，是股東的一項重要權利，任何人都不得非法限制或者剝奪。所謂按照實繳的出資比例，是指按照股東實際已經(jīng)繳納的出資占公司注冊資本總額的比例。一般情況下，實繳的出資比例相同的股東，獲取紅利的比例相同，實繳出資所占比例較大的股東，獲取的紅利比例也會較大。但是，如果全體股東約定不按照出資比例分取紅利的，則可以不按照股東的出資比例分取紅利。這表明，公司如何向股東分配利潤，決定權在股東，由股東根據(jù)具體情況作出決定。

有限責任公司決定新增注冊資本時，股東有權優(yōu)先認繳公司新增資本。公司設立后，可能會因經(jīng)營業(yè)務發(fā)展的需要而增加公司資本。由于有限責任公司更具有人合性質(zhì)，其股東比較固定，股東之間具有相互信賴、比較緊密的關系。因此，在公司新增注冊資本時，應當由本公司的股東首先認繳，以防止新增股東而打破公司原有股東之間的緊密關系，此即為股東的優(yōu)先認繳出資權。只有在股東不認繳時，方允許其他投資者認繳，成為公司新的股東。然而，公司新增注冊資本，股東之間也存在如何認繳的問題。根據(jù)本條的規(guī)定，原則上由股東按照實繳的出資比例認繳出資。但是，如果全體股東約定不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的，則可以不按照出資比例優(yōu)先認繳出資。

需要進一步說明的是，無論是現(xiàn)有股東還是其他投資者認繳公司新增資本，都必須遵守法律規(guī)定，履行如實足額繳付出資的義務，公司應當向認繳新增資本的股東簽發(fā)出資證明書，并在股東名冊上予以記載。

?條文參見

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（四）》第13～15條

?典型案例指引

成都某電氣有限公司與蔡某公司盈余分配權糾紛上訴案（四川省成都市中級人民法院民事判決書〔2008〕成民終字第519號）

案件適用要點：根據(jù)《公司法》規(guī)定，股東除全體股東約定不按照出資比例分取紅利外有權按照實繳的出資比例分取紅利，股東按實繳的出資比例分取紅利，即股東的收益權應是股東的一項重要權利。但，股東主張分紅權的前提是公司在以利潤繳納各種稅金及依法提取法定公積金、法定公益金之后尚有盈余，且在程序上須有公司股東會審議批準的利潤分配方案。

第三十五條 不得抽逃出資

公司成立后，股東不得抽逃出資。

?理解與適用

公司成立后，公司、股東或者公司債權人以相關股東的行為符合下列情形之一且損害公司權益為由，請求認定該股東抽逃出資的，人民法院應予支持：（一）制作虛假財務會計報表虛增利潤進行分配；（二）通過虛構債權債務關系將其出資轉(zhuǎn)出；（三）利用關聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；（四）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。

?條文參見

《中華人民共和國公司登記管理條例》第70條；《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第12、14、16、17、19條

第二節(jié) 組織機構

第三十六條 股東會的組成及地位

有限責任公司股東會由全體股東組成。股東會是公司的權力機構，依照本法行使職權。

?理解與適用

股東會，是指依照《公司法》和公司章程的規(guī)定設立的，由全部股東共同組成的，對公司經(jīng)營管理和各種涉及公司及股東利益的事項擁有最高決策權的機構，是股東在公司內(nèi)部行使股東權的法定組織。

?典型案例指引

北京某科技投資股份有限公司與劉某股東會決議撤銷糾紛上訴案（北京市第一中級人民法院民事判決書 〔2009〕一中民終字第7749號）

案件適用要點：公司的股東在重大利益上出現(xiàn)嚴重分歧，股東利益已無法一致，誠信合作出現(xiàn)困難的情況下，公司股東按照資本多數(shù)決的原則，依照《公司法》及公司章程的規(guī)定行使權利，依法變更公司名稱、經(jīng)營范圍、設立宗旨并按照公司章程規(guī)定的法定程序修改公司章程，都是《公司法》和公司章程所允許的，由此形成的股東會決議只要內(nèi)容不違法，就應當受到法律保護。

第三十七條 股東會職權

股東會行使下列職權：

（一）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；

（二）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關董事、監(jiān)事的報酬事項；

（三）審議批準董事會的報告；

（四）審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；

（五）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；

（六）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

（七）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；

（八）對發(fā)行公司債券作出決議；

（九）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；

（十）修改公司章程；

（十一）公司章程規(guī)定的其他職權。

對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。

?典型案例指引

高某與某（北京）科技有限公司股東會決議效力糾紛上訴案（北京市第一中級人民法院民事判決書〔2009〕一中民終字第5995號）

案件適用要點：有限責任公司是虛擬人格的主體，其意志主要通過公司股東會或董事會通過的決議來體現(xiàn)，公司股東會或董事會通過的決議，代表的是公司的意志，而不再是某一個股東，即使是控股股東。

第三十八條 首次股東會會議

首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持，依照本法規(guī)定行使職權。

第三十九條 定期會議和臨時會議

股東會會議分為定期會議和臨時會議。

定期會議應當依照公司章程的規(guī)定按時召開。代表十分之一以上表決權的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。

第四十條 股東會會議的召集與主持

有限責任公司設立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。

有限責任公司不設董事會的，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。

董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責的，由監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權的股東可以自行召集和主持。

第四十一條 股東會會議的通知與記錄

召開股東會會議，應當于會議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。

股東會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應當在會議記錄上簽名。

?典型案例指引

成都某電器有限公司與何某其他股東權糾紛上訴案（四川省成都市中級人民法院民事判決書〔2008〕成民終字第3445號）

案件適用要點：《公司法》第41條第1款規(guī)定的通知程序，應包括在會議召開前15日將召開股東會會議的時間、地點、討論的具體內(nèi)容等通知到股東，且對股東會內(nèi)容的通知，應是具體明確的，不能事后確定或突然增加，以便于股東全面了解會議上需要討論的問題、事前收集查閱資料，明確自己的態(tài)度和應對方案，更好地保護自己的合法權益。如準許公司召開股東會會議前不將會議的具體內(nèi)容通知到股東，則有可能造成通知人濫用通知權、部分大股東或公司高管人員控制股東會，剝奪小股東的發(fā)言權、損害小股東的利益。

第四十二條 股東的表決權

股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

第四十三條 股東會的議事方式和表決程序

股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過。

?理解與適用

［議事方式］

議事方式，是指公司股東會以什么方式就公司的重大問題進行討論并作出決議。

［表決程序］

表決程序，是指公司股東會決定事項如何進行表決和表決時需要多少股東贊成，才能通過某一特定的決議。

本條第2款對特定事項的表決程序作了規(guī)定，這是法定事項表決的特別規(guī)定，必須經(jīng)代表2/3以上表決權的股東通過。公司章程不得對此作出相反的規(guī)定。

第四十四條 董事會的組成

有限責任公司設董事會，其成員為三人至十三人；但是，本法第五十條另有規(guī)定的除外。

兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表；其他有限責任公司董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。

?理解與適用

董事會是公司的經(jīng)營決策機構，受公司股東會的委托或者委任從事經(jīng)營管理活動。公司有大有小，但都需要具有經(jīng)營管理的機構。因此，有限責任公司原則上應當設董事會，負責公司的經(jīng)營管理活動。如果公司的股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小，只設1名執(zhí)行董事即可負責經(jīng)營管理的，則可以不設董事會。

董事會成員，由股東會選舉、更換。但是，董事會中的職工代表，不應當由股東會任命或者指定，而應由職工民主選舉產(chǎn)生。職工應當通過職工代表大會、職工大會或者其他形式，民主選舉產(chǎn)生由職工代表擔任的董事。

第四十五條 董事任期

董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。

董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應當依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務。

第四十六條 董事會職權

董事會對股東會負責，行使下列職權：

（一）召集股東會會議，并向股東會報告工作；

（二）執(zhí)行股東會的決議；

（三）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；

（四）制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；

（五）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；

（六）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；

（七）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；

（八）決定公司內(nèi)部管理機構的設置；

（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人及其報酬事項；

（十）制定公司的基本管理制度；

（十一）公司章程規(guī)定的其他職權。

?典型案例指引

北京某汽車運輸場與陳某股東會或者股東大會、董事會決議效力確認糾紛上訴案（北京市第一中級人民法院民事判決書〔2009〕一中民終字第14216號）

案件適用要點：根據(jù)公司法的一般原理及本案所涉《章程》，董事會既有權選舉產(chǎn)生董事長，亦有權罷免董事長。

第四十七條 董事會會議的召集與主持

董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。

第四十八條 董事會的議事方式和表決程序

董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

董事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。

董事會決議的表決，實行一人一票。

?理解與適用

董事會決議實行一人一票制，即董事會全體成員，不論是董事長、副董事長，還是普通的董事，在董事會決議的表決上，都只享有一票的權利，相互之間不存在表決權大小的問題。這表明董事長、副董事長在董事會中，與其他董事的法律地位是平等的，在董事會決議的表決上，既無加重表決權，也無最后決定權。董事會決議實行一人一票制，明確了董事會是一個集體行使職權的公司內(nèi)部機構，而不是一個由董事長或者副董事長個人負責的機構，每個董事可以各負其責，但由董事會整體對股東會負責。

第四十九條 經(jīng)理的設立與職權

有限責任公司可以設經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負責，行使下列職權：

（一）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；

（二）組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；

（三）擬訂公司內(nèi)部管理機構設置方案；

（四）擬訂公司的基本管理制度；

（五）制定公司的具體規(guī)章；

（六）提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人；

（七）決定聘任或者解聘除應由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員；

（八）董事會授予的其他職權。

公司章程對經(jīng)理職權另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

經(jīng)理列席董事會會議。

第五十條 執(zhí)行董事

股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一名執(zhí)行董事，不設董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。

執(zhí)行董事的職權由公司章程規(guī)定。

?理解與適用

執(zhí)行董事的法律地位與董事會相同，是公司的執(zhí)行機關和業(yè)務決策機關，對股東會負責。設立執(zhí)行董事需要通過章程的方式確定，執(zhí)行董事的職權也應該在公司的章程中規(guī)定，當然在章程中沒有規(guī)定的情況下，可以參照本法有關董事會職權的相關規(guī)定。同時注意，執(zhí)行董事不當然成為公司的法定代表人，如欲設執(zhí)行董事為法定代表人，應通過章程加以規(guī)定。

第五十一條 監(jiān)事會的設立與組成

有限責任公司設監(jiān)事會，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設一至二名監(jiān)事，不設監(jiān)事會。

監(jiān)事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

監(jiān)事會設主席一人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。

董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。

?理解與適用

監(jiān)事會是公司的一個重要機構，是依照法律規(guī)定和公司章程規(guī)定，代表公司股東和職工對公司董事會、執(zhí)行董事和經(jīng)理依法履職情況進行監(jiān)督的機關。有限責任公司設立監(jiān)事會，并通過監(jiān)事會的監(jiān)督活動，維護公司股東的利益和保護職工的合法權益。監(jiān)事會對股東會負責并報告工作。

?典型案例指引

上海某機械有限公司與姚某某公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員損害公司利益賠償糾紛上訴案（上海市第二中級人民法院民事判決書 〔2009〕滬二中民三（商）終字第510號）

案件適用要點：《公司法》對監(jiān)事會制度的規(guī)定，目的是強化對公司經(jīng)營權的監(jiān)督，公司董事和高級管理人員屬于經(jīng)營權執(zhí)行者，規(guī)定董事、企業(yè)高級管理人員不得兼任監(jiān)事，目的也在于強調(diào)監(jiān)督權與經(jīng)營權的分離。

第五十二條 監(jiān)事的任期

監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。

監(jiān)事任期屆滿未及時改選，或者監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導致監(jiān)事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的監(jiān)事就任前，原監(jiān)事仍應當依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務。

第五十三條 監(jiān)事會或監(jiān)事的職權（一）

監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權：

（一）檢查公司財務；

（二）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；

（三）當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；

（四）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；

（五）向股東會會議提出提案；

（六）依照本法第一百五十一條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；

（七）公司章程規(guī)定的其他職權。

第五十四條 監(jiān)事會或監(jiān)事的職權（二）

監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議。

監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進行調(diào)查；必要時，可以聘請會計師事務所等協(xié)助其工作，費用由公司承擔。

?典型案例指引

上海某建筑裝飾工程有限公司與董某其他所有權糾紛上訴案（上海市第一中級人民法院民事判決書〔2009〕滬一中民三（商）終字第105號）

案件適用要點：據(jù)法律規(guī)定，公司的監(jiān)事，可以對公司董事、高級管理人員的經(jīng)營行為和公司的財務狀況進行監(jiān)督，監(jiān)事在履行其監(jiān)督職責時，需要進行調(diào)查、必要時代表公司進行訴訟等活動。在其調(diào)查的過程中，還可能需要聘請有關機構協(xié)助進行。在這些活動中，不免會支出一些合理的費用，這些費用毫無疑問要由公司進行承擔，以保證監(jiān)事沒有后顧之憂，積極運用有效的途徑和手段履行職責。

第五十五條 監(jiān)事會的會議制度

監(jiān)事會每年度至少召開一次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。

監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

監(jiān)事會決議應當經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。

監(jiān)事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應當在會議記錄上簽名。

第五十六條 監(jiān)事履行職責所需費用的承擔

監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使職權所必需的費用，由公司承擔。

第三節(jié) 一人有限責任公司的特別規(guī)定

第五十七條 一人公司的概念

一人有限責任公司的設立和組織機構，適用本節(jié)規(guī)定；本節(jié)沒有規(guī)定的，適用本章第一節(jié)、第二節(jié)的規(guī)定。

本法所稱一人有限責任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。

?理解與適用

［一人有限責任公司與個人獨資企業(yè)的區(qū)別］

一人有限責任公司是有限責任公司的一種特殊表現(xiàn)形式，但其又不同于個人獨資企業(yè)：

（1）法律性質(zhì)不同。一人有限責任公司需要原則滿足《公司法》為股權多元化的公司設置的公司資本制度、公司財務會計審計制度以及公司治理制度，而個人獨資企業(yè)只適用《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》，受該法的調(diào)整和約束。

（2）承擔的民事責任能力不同。一人有限責任公司是獨立的企業(yè)法人，具有完全的民事權利能力、民事行為能力和民事責任能力，是有限責任公司中的特殊類型；而后者則不是獨立的企業(yè)法人，不能以其財產(chǎn)獨立承擔民事責任，而是投資者以個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任。

（3）承擔的稅收義務有所不同。一人有限責任公司及其股東須分別就其公司所得和股東股利分別繳納法人所得稅和個人所得稅，而個人獨資企業(yè)自身不繳納法人所得稅，只待投資者取得投資回報時繳納個人所得稅。

?典型案例指引

李某等與某酒業(yè)有限公司等股東濫用股東權利賠償糾紛上訴案（安徽省高級人民法院民事判決書〔2009〕皖民二終字第0151號）

案件適用要點：根據(jù)《公司法》第57條第2款的規(guī)定，一人公司的股東只有一個自然人或法人，一人公司的性質(zhì)決定了其股東的唯一性，作為一人公司的股東只能有一個。如將一人公司變更為有多名股東的有限責任公司，不僅涉及股東身份的變更，還涉及公司性質(zhì)的變化，需履行相關公司設立的手續(xù)。

第五十八條 一人公司的特殊要求

一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。

第五十九條 一人公司的登記注意事項

一人有限責任公司應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。

第六十條 一人公司的章程

一人有限責任公司章程由股東制定。

?理解與適用

根據(jù)《公司法》的有關規(guī)定，有限責任公司的公司章程由全體股東共同制定；股份有限公司的公司章程主要由發(fā)起人制定。同時公司在申請設立時，還須向公司登記機關提交公司章程。相對于一人有限責任公司而言，公司不設股東會，其股東只有一個自然人或者一個投資主體，因此，其公司章程必須由股東制定。當然，雖然只有一個股東，但是公司章程的內(nèi)容與其他有限責任公司應當基本一致，如經(jīng)營范圍、注冊資本、組織機構、股東的權利和義務、利潤分配、解散事由及清算辦法等，而且股東還應當在公司章程上簽名蓋章。

第六十一條 一人公司的股東決議

一人有限責任公司不設股東會。股東作出本法第三十七條第一款所列決定時，應當采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司。

?理解與適用

為了使公司債權人在與一人有限公司進行交易時，充分了解一人有限責任公司之狀態(tài)，規(guī)定一人有限責任公司相應的公示制度。一人有限責任公司作出重大決定時的公示，即股東作出本法第37條第1款所列決定時，應當采用書面形式，并由股東簽字后置備于公司。這里的“決定”，主要是指“決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；對公司增加或者減少注冊資本作出決議；修改公司章程；對公司合并、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議；對公司聘用、解聘會計師事務所作出決議；公司章程規(guī)定的其他職權”。也就是說，一人有限責任公司也應以書面形式記載其運營狀況，單一股東的決議，應以書面形式記錄；同時，由他自己和由他代表的公司簽訂的交易合同，也應以書面形式記錄。這些記錄應當備于公司公共場所或者能被公眾能夠所知悉的地方，以便公眾及時了解一人有限責任公司的經(jīng)營狀況。

第六十二條 一人公司的財會報告

一人有限責任公司應當在每一會計年度終了時編制財務會計報告，并經(jīng)會計師事務所審計。

第六十三條 一人公司的債務承擔

一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。

?理解與適用

本條是關于一人有限責任公司法人人格否認的規(guī)定。

［一人公司的責任承擔］

從法律上承認一人有限責任公司的原因之一在于，使一人有限責任公司股東可以在無合作伙伴的情況下組建公司，利用公司獨立人格將唯一股東之財產(chǎn)與公司財產(chǎn)相分離，該股東在享受有限責任的前提下，便利地實施商業(yè)行為，即使經(jīng)營失敗，也不會危及股東在公司之外的財產(chǎn)。因此，本法要求股東的財產(chǎn)應當與公司的財產(chǎn)相分離，且產(chǎn)權清晰，這樣雙方的權責明確，既利于市場經(jīng)濟的穩(wěn)健發(fā)展，也有利于相對債權人利益的保障。當然，考慮到實際生活中，許多一人有限公司的股東與公司財產(chǎn)無法分清的事實，為了保障公司債權人的利益，防止公司股東以此逃避債務，本條規(guī)定，一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。

這里的“連帶責任”，是按份責任的對稱，它是指兩個以上的債務人，共同負責履行清償同一債務的行為。債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當事人之間產(chǎn)生的特定權利與義務關系。負有義務的人是債務人，享有權利的人是債權人。債權人有權要求負連帶債務的人中的全體、部分或任何一個人清償全部或部分債務。負有連帶責任的每一個債務人，都負有清償全部責任的義務。履行了義務的人，有權要求其他負有連帶責任的人償付他應承擔的份額。債務人的連帶責任，使債權人的權益得到保障，它是保證債務履行的一種手段。

?典型案例指引

某經(jīng)貿(mào)有限責任公司與某礦業(yè)有限公司企業(yè)借貸糾紛上訴案（昆明市中級人民法院民事判決書〔2008〕昆民四終字第112號）

案件適用要點：一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。

第四節(jié) 國有獨資公司的特別規(guī)定

第六十四條 國有獨資公司的概念

國有獨資公司的設立和組織機構，適用本節(jié)規(guī)定；本節(jié)沒有規(guī)定的，適用本章第一節(jié)、第二節(jié)的規(guī)定。

本法所稱國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構履行出資人職責的有限責任公司。

?理解與適用

國有獨資公司是我國法律所確認的一種特殊形態(tài)的有限責任公司形式，但是國有獨資公司由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構單獨投資設立，其設立條件和程序除本法有特別規(guī)定外，與一般的有限責任公司大體相同，所不同的主要是股東的人數(shù)以及公司章程的制定。與一般意義上的有限責任公司相比較，國有獨資公司具有以下特征：（1）公司股東的單一性。國有獨資公司的股東僅有一人。（2）單一股東的特定性。國有獨資公司的股東只能是國家并由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構履行出資人職責。

［國有獨資公司組織機構設置的特點］

由于國有獨資公司是有限責任公司的一種特殊形式，其組織機構的設置與一般的有限責任公司有所不同：（1）本法明確規(guī)定：國有獨資公司不設股東會，因為國有獨資公司的股東只有一人即國家；須設立董事會，并且由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構和職工代表共同組成。（2）設立經(jīng)理，實行聘任制，由董事會聘任和解聘，但經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構同意，董事會成員可以兼任經(jīng)理。（3）國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構可以授權公司董事會行使股東會的部分職權，決定公司的重大事項，但公司的合并、分立、解散、增減資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構決定；其中，重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的，應當由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構審核后，報本級人民政府批準。

?條文參見

《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》；《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》

第六十五條 國有獨資公司的章程

國有獨資公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構制定，或者由董事會制訂報國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構批準。

第六十六條 國有獨資公司股東權的行使

國有獨資公司不設股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構行使股東會職權。國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構可以授權公司董事會行使股東會的部分職權，決定公司的重大事項，但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構決定；其中，重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的，應當由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構審核后，報本級人民政府批準。

前款所稱重要的國有獨資公司，按照國務院的規(guī)定確定。

第六十七條 國有獨資公司的董事會

國有獨資公司設董事會，依照本法第四十六條、第六十六條的規(guī)定行使職權。董事每屆任期不得超過三年。董事會成員中應當有公司職工代表。

董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構委派；但是，董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。

董事會設董事長一人，可以設副董事長。董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構從董事會成員中指定。

第六十八條 國有獨資公司的經(jīng)理

國有獨資公司設經(jīng)理，由董事會聘任或者解聘。經(jīng)理依照本法第四十九條規(guī)定行使職權。

經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構同意，董事會成員可以兼任經(jīng)理。

第六十九條 國有獨資公司高層人員的兼職禁止

國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構同意，不得在其他有限責任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟組織兼職。

第七十條 國有獨資公司的監(jiān)事會

國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。

監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構委派；但是，監(jiān)事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構從監(jiān)事會成員中指定。

監(jiān)事會行使本法第五十三條第（一）項至第（三）項規(guī)定的職權和國務院規(guī)定的其他職權。