9.主犯

第二十六條 組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。

3人以上為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織，是犯罪集團。

對組織、領導犯罪集團的首要分子，按照集團所犯的全部罪行處罰。

對于第三款規定以外的主犯，應當按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。

【08年/試卷二/91不定項 07年/試卷二/53多選 05年/試卷二/8單選 03年/試卷二/83不定項 02年/試卷二/37多選

相關法條：本法第97條】

【關鍵解讀】

注意主犯尤其是犯罪集團中主犯對共同犯罪承擔刑事責任的范圍。犯罪集團的首要分子按照集團所犯的全部罪行處罰，即不但要對自己直接實施的具體犯罪行為及其結果承擔刑事責任，還要對集團其他成員按照該集團犯罪計劃所犯的全部罪行承擔刑事責任。但注意不是按集團全體成員所犯的全部罪行處罰，對集團成員超出集團犯罪計劃，獨自實施的犯罪行為，不屬于犯罪集團所犯的罪行，首要分子對此不承擔刑事責任。

真題例解（08年/試卷二/91）

四位學生在課堂上討論共同犯罪時先后發表了以下觀點，其中正確的選項是：（）

A.甲：對于犯罪集團的首要分子，應當按照集團所犯的全部罪行處罰，即應當對集團成員所實施的全部犯罪承擔刑事責任

B.乙：在共同犯罪中起主要作用的是主犯，對于犯罪集團首要分子以外的主犯，應當按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰；對從犯的處罰應當輕于主犯，所以，對于從犯不得按照其所參與的全部犯罪處罰

C.丙：犯罪集團的首要分子都是主犯，但聚眾犯罪的首要分子不一定是主犯，因為聚眾犯罪不一定成立共同犯罪

D.丁：一開始被犯罪集團脅迫參加犯罪，但在著手實行后，非常積極，成為主要的實行人之一，在共同犯罪中起主要作用的，應認定為主犯

【答案詳解】CD。根據《刑法》第26條的規定，對于組織、領導犯罪集團進行犯罪活動的首要分子，按照集團所犯的全部罪行處罰。需要注意的是，按照“集團所犯”的全部罪行處罰，不等于按照“集團成員所犯”的全部罪行處罰。首要分子對于集團成員超出集團犯罪計劃（集團犯罪故意）所實施的罪行，不承擔刑事責任。故A錯誤。對于首要分子以外的主犯，應當按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。同樣，對于從犯同樣應當按照其所參與的全部犯罪處罰。只是在量刑上可從輕、減輕或免除處罰。故B錯誤。根據《刑法》第97條的規定，首要分子分為兩類：一是犯罪集團中的首要分子，二是聚眾犯罪中的首要分子。在聚眾犯罪構成共同犯罪的情況下，原則上也可以認定其中的首要分子是主犯。但在聚眾犯罪并不構成共同犯罪的情況下（如刑法規定只處罰首要分子，而首要分子只有一人時），不存在主犯、從犯之分，其中的首要分子當然無所謂主犯。因此C正確。根據《刑法》第28條的規定，脅從犯是被脅迫參加犯罪的人，即在他人威脅下不完全自愿地參加共同犯罪，并且在共同犯罪中起較小作用的人。如果行為人起先是因為被脅迫而參加共同犯罪，但后來發生變化，積極主動實施犯罪行為，在共同犯罪中起主要作用，則不宜認定為脅從犯。由于其在共同犯罪中起主要作用，自然應被認定為主犯。D正確。