風(fēng)險點十　特許人虛假宣傳的法律風(fēng)險

一、風(fēng)險提示

我國《廣告法》、《反不正當(dāng)競爭法》以及最高人民法院的相關(guān)司法解釋都對廣告宣傳行為作出了規(guī)范。其中，《廣告法》第四條、第九條明確規(guī)定，廣告不得含有虛假的內(nèi)容，不得欺騙和誤導(dǎo)消費者，廣告中的商品的性能、產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、價格、生產(chǎn)者、有效期限、允諾或者對服務(wù)的內(nèi)容、形式、質(zhì)量、價格、允諾有表示的，應(yīng)該清楚、明確?！斗床徽?dāng)競爭法》第九條規(guī)定，經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。最高人民法院《關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第八條規(guī)定，經(jīng)營者有下列行為之一，足以造成相關(guān)公眾誤解的，可以認定為引人誤解的虛假宣傳行為：（1）對商品作片面的宣傳或者對比的；（2）將科學(xué)上未定論的觀點、現(xiàn)象等當(dāng)作定論的事實用于商品宣傳的；（3）以歧義性的語言或者其他引人誤解的方式進行商品宣傳的。人民法院將根據(jù)日常生活經(jīng)驗、相關(guān)公眾一般注意力、發(fā)生誤解的事實和被宣傳對象的實際情況等因素，對引人誤解的虛假宣傳行為進行認定。如果以明顯的夸張方式宣傳商品，不足以造成相關(guān)公眾誤解的，不屬于引人誤解的宣傳行為。上述法律規(guī)定同樣適用特許人招商的廣告宣傳中。專門調(diào)整商業(yè)特許經(jīng)營法律關(guān)系的《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第二十七條更是針對特許人的招商宣傳，明確規(guī)定，特許人違反特許人在推廣、宣傳活動中，不得有欺騙、誤導(dǎo)的行為。

特許人在招商中的虛假宣傳往往會給特許人帶來巨大的法律風(fēng)險，包括行政法律風(fēng)險、民事法律風(fēng)險和刑事法律風(fēng)險。

行政法律風(fēng)險主要表現(xiàn)為《廣告法》第五十五條的規(guī)定和《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第二十七條的規(guī)定。《廣告法》第五十五條規(guī)定，違反本法規(guī)定，發(fā)布虛假廣告的，由工商行政管理部門責(zé)令停止發(fā)布廣告，責(zé)令廣告主在相應(yīng)范圍內(nèi)消除影響，處廣告費用三倍以上五倍以下的罰款，廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款；兩年內(nèi)有三次以上違法行為或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處廣告費用五倍以上十倍以下的罰款，廣告費用無法計算或者明顯偏低的，處一百萬元以上二百萬元以下的罰款，可以吊銷營業(yè)執(zhí)照，并由廣告審查機關(guān)撤銷廣告審查批準(zhǔn)文件、一年內(nèi)不受理其廣告審查申請?！渡虡I(yè)特許經(jīng)營管理條例》第二十七條規(guī)定，特許人違反特許人在推廣、宣傳活動中，不得有欺騙、誤導(dǎo)的行為，其發(fā)布的廣告中不得含有宣傳被特許人從事商業(yè)特許經(jīng)營活動收益的內(nèi)容規(guī)定的，由工商行政管理部門責(zé)令改正，處3萬元以上10萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處10萬元以上30萬元以下的罰款，并予以公告。

民事法律風(fēng)險主要來自于《民法通則》、《合同法》和《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》的相關(guān)規(guī)定。《民法通則》第四條規(guī)定，“民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則”?！逗贤ā返谖迨臈l規(guī)定，如果合同一方以欺詐的手段使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或撤銷。合同一旦被撤銷，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償；有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?！渡虡I(yè)特許經(jīng)營管理條例》第二十三條第三款規(guī)定，“特許人隱瞞有關(guān)信息或者提供虛假信息的，被特許人可以解除商業(yè)特許經(jīng)營合同”。由此可以看出，特許人一旦有虛假宣傳行為，就意味著向被特許人提供了虛假信息或隱瞞有關(guān)信息，人民法院或仲裁機構(gòu)就可根據(jù)該條款裁判解除商業(yè)特許經(jīng)營合同。無論合同是被撤銷還是被解除，都有可能產(chǎn)生特許人向被特許人返還加盟費、保證金等商業(yè)特許經(jīng)營費用及賠償加盟商經(jīng)濟損失的法律后果。

特許人在宣傳推廣中最可能觸及的罪名是“虛假廣告罪”。《刑法》第二百二十二條規(guī)定的虛假廣告罪，是指“廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或服務(wù)作虛假宣傳，情節(jié)嚴(yán)重的行為”。自然人犯本罪的，處二年以下有期徒刑或拘役，并處或單處罰金。單位犯本罪的，對單位判處罰金，對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依上述規(guī)定追究刑事責(zé)任。特許人以子虛烏有的“事實”對加盟項目的情況作大肆鼓吹，欺騙、誤導(dǎo)了投資人的，應(yīng)認定為虛假廣告。情節(jié)嚴(yán)重的，將構(gòu)成虛假廣告罪。

需注意的是，以上三種法律責(zé)任并非只取其一，特許人很可能在承擔(dān)民事法律責(zé)任的同時，同時也要承擔(dān)行法律政責(zé)任甚至刑事法律責(zé)任。