- 企業如何贏下海關行政訴訟
- 晏山嶸
- 2420字
- 2021-05-12 17:52:37
?法律分析及專業點評
一、按照商務部的規定當事人的進口貨物全部涉及許可證嗎?
當事人景泰工業制品有限公司向海關申報的18票報關單申報進口的稀釋劑其中有一票報關單(該票報關單進口稀釋劑的數量為810千克)申報進口的稀釋劑中有660千克含易制毒化學品單一比例超過40%,另外150千克含易制毒化學品混合比例超過40%,E海關認定上述810千克稀釋劑全部需要向海關《兩用物項和技術進口許可證》,筆者認為該觀點值得商榷,筆者認為上述150千克含易制毒化學品混合比例超過40%克的情形按照商務部規定并不涉及許可證。
《易制毒化學品進出口管理規定》(商務部令2006年第7 號)規定:“混合物中含有易制毒化學品的,經營者應折算易制毒化學品數量后按照本規定申請進(出)口許可,含易制毒化學品的復方藥品制劑除外。”而商務部2007年第23號公告對上述《易制毒化學品進出口管理規定》第7條規定中的“混合物”作出如下解釋:并非所有混合物中含有易制毒化學品的情形都需要向海關提交《兩用物項和技術進口許可證》,只有“含甲苯、丁酮、丙酮、硫酸4種易制毒化學品之一且比例超過40% (不含)的貨物”在進口時才需要向海關提交《兩用物項和技術進口許可證》。但本案并非以上4種物質中的任意一種單一物質在稀釋劑中含量超出40%的情形,而是含有以上兩種或兩種以上單一物質、其中每一種單一物質在稀釋劑中含量均不超出40%但該兩種或兩種以上單一物質混合一起后在稀釋劑中含量超出40%的情形,筆者認為商務部2007年第23號公告的規定并沒有規范到這一種情形,或許其本立法原意就不想涉及以上兩種或兩種以上單一物質混合一起后在稀釋劑中含量超出40%的情形,又或許其屬于立法缺陷,但如果從“法無明文規定不違法”、“法無明文規定不處罰”的法律原則出發,海關就不得認定該部分貨物違法。雖然《海關總署關于明確易制毒化學品監管有關問題的通知》 (署監發[2012]319號,于2012年8月6日起施行)第1條規定:“……含甲苯、丙酮、丁酮、硫酸4種易制毒化學品之一且比例高于40%的貨物是指:(1)上述4種物項的單一成分含量超過40%的混合物;(2)上述4種物項的單一成分含量不超過40%,但其總含量超過40%的混合物。”但這一規定顯然超出了對商務部2007年第23號公告內容所可能允許進行法律解釋的最大限度,而且最為重要的是,根據行政處罰實體上的“從舊兼從輕原則”,本案行為發生時該通知并沒有生效,故該通知即便有法律效力也不應當適用于本案。
如果商務部想規范這一種情形,除可以考慮上述海關總署通知的表述外,比較清晰的立法表述可為“含甲苯、丁酮、丙酮、硫酸4種易制毒化學品中的一種或一種以上且單一比例或混合比例超過40%(不含)的貨物”在進口時才需要向海關提交《兩用物項和技術進口許可證》。而且,提醒讀者注意的是:《易制毒化學品進出口管理規定》第7條規定中的“混合物”的意思絕不是指“含有兩種或兩種以上易制毒化學品”的物質的意思,而是指“含有易制毒化學品及非易制毒化學品”的物質的意思,上述規定第7條中的“混合物”與我們在隨后論述的“混合比例”(“含有兩種或兩種以上易制毒化學品”的比例)完全是兩個概念。
二、當事人的行為構成違法嗎?
E海關認為,當事人景泰工業制品有限公司的行為根據《海關行政處罰實施條例》第15條第3項構成申報不實的違規行為,但筆者認為當事人以來料深加工方式分18票向海關申報進口稀釋劑32,511千克的全部行為均不構成違法。
《海關總署關于明確易制毒化學品監管有關問題的通知》第3條規定:“含易制毒化學品的混合物辦理深加工結轉手續時,轉入方企業無須提交《兩用物項和技術進口許可證》。”本案當事人景泰工業制品有限公司即屬于該文件中所說的“轉入方企業”。上述通知的施行時間為2012年8月6日,而本案的《行政處罰決定書》系2012年8月15日由海關作出并于同年8月20日送達給當事人的,無論是從當事人的行為發生時間來看,還是從海關作出及送達《行政處罰決定書》的時間來看,本案都必須遵循行政處罰實體上的“從舊兼從輕原則”,不應認定當事人的行為構成違法,海關不應對當事人進行處罰。
三、對進出口企業及報關企業的專業提示
1.易制毒化學品離普通企業并不遙遠,許多商品譬如某些藥品或涂料甚至指甲油均可能涉及易制毒化學品,如果確已列入了易制毒化學品的范圍,那么向海關報關進口這些商品均需向海關提交《兩用物項和技術進口許可證》,因此廣大企業必須對自己生產、經營或報關進口商品的屬性有清晰、準確的認識,必要時應當尋找專業中介機構進行鑒定及咨詢主管海關,避免因不清楚商品屬性及海關要求而觸犯海關法律法規。
2.國家對易制毒化學品進出口實行許可證管理制度。以任何方式進出口易制毒化學品均需申領許可證。易制毒化學品進出口經營者以加工貿易方式進出口易制毒化學品或加工制成品、副產品為易制毒化學品需內銷的,應取得相應的進(出)口許可,并憑進(出)口許可證辦理相關手續。易制毒化學品的過境、轉運、通運應當按照本規定申請進(出)口許可。易制毒化學品在境外與保稅區、出口加工區等海關特殊監管區域、保稅場所之間進出的,應當按照本規定申請進(出)口許可證。
但易制毒化學品在境內與保稅區、出口加工區等海關特殊監管區域、保稅場所之間進出的,或者在上述海關特殊監管區域、保稅場所之間進出的,無須申請進(出)口許可證。
3.除了較大數額的罰款會影響到企業的海關信用等級之外,受到海關行政處罰還可能使企業再次申領《兩用物項和技術進口許可證》受到限制。《易制毒化學品進出口管理規定》第51條規定:“自相關行政處罰決定生效之日或者刑事處罰判決生效之日起,商務部可在3年內不受理違法行為人提出的易制毒化學品進出口許可申請,或者禁止違法行為人在1年以上3年以下的期限內從事有關的易制毒化學品進出口經營活動。”
4.商務部已于2008年2月29日委托省級商務主管部門直接負責三氯甲烷、乙醚、哌啶進出口的許可工作,發放批復單,審批結果報商務部備案。企業憑批復單在地方發證機構領取《兩用物項和技術進口許可證》。