4.7?解雇試用員工——試用期更應有理有據(jù)

一、試用期解除勞動合同的技巧

用人單位解除試用期的勞動者，可以依據(jù)《勞動合同法》第三十九條、第四十條第一項和第二項、第二十六條第一項規(guī)定的情形。

在實際操作中，用人單位一般通過《勞動合同法》第三十九條第一項，即“不符合錄用條件”的方式解除試用期員工。采用此方式時，應同時滿足以下條件：

●●在相關(guān)勞動合同、錄用條件確認書等書面文件中對錄用條件進行約定或規(guī)定；

●●有證據(jù)證明員工在試用期不符合錄用條件；

●●在員工試用期屆滿之前依據(jù)錄用條件進行考核，并發(fā)出解除勞動關(guān)系通知；

●●解除勞動合同通知書要在試用期屆滿之前交由員工簽收或者公告。

如用人單位使用《勞動合同法》第三十九條第二、三、四、五、六項條款解除與勞動者的勞動合同時，則應注意以下要點：

●●在企業(yè)的規(guī)章制度中，對“嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的”、“嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的”、“勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響”當中的“嚴重”、“重大”等有明確的行為界定標準，可采用列舉事項、量化標準的方式進行定義。

●●用人單位必須留存好證明勞動者有上述條款內(nèi)容行為的相關(guān)證據(jù)。

●●使用這些條款解除勞動合同，無須支付經(jīng)濟補償金，也不需要提前通知勞動者。

用人單位應當慎用《勞動合同法》第四十條第一、二項條款來解除與勞動者的勞動合同。其主要原因為：

●●勞動合同中約定的試用期一般較短，勞動者在經(jīng)歷過醫(yī)療期或培訓調(diào)整工作崗位后，時間上試用期很容易屆滿。如試用期屆滿，則用人單位必須將試用期勞動者轉(zhuǎn)正。

●●用人單位需提前三十天通知或支付一個月工資，才能辭退試用期勞動者，企業(yè)承擔的成本較高。

用人單位使用《勞動合同法》第二十六條第一項規(guī)定解除與勞動者的勞動合同時，主要通過考察勞動者在求職應聘時是否提供了任何虛假信息，其舉證難度相對較大，一般也應謹慎使用。

從用人單位規(guī)避勞動糾紛風險、降低試用成本的角度出發(fā)，用人單位在辭退試用期員工時，在勞動合同法法律依據(jù)上優(yōu)選第三十九條第一項，其次選擇第三十九條第二、三、四、五、六項，再次選擇第三十六條（雙方協(xié)商一致），再次選擇第二十六條第一項，最后再考慮選擇第四十條第一、二項。

二、試用期辭退的風險防范措施

用人單位要想合法解除勞動合同，不能在勞動者出現(xiàn)問題時臨時抱佛腳，而應完善企業(yè)規(guī)章制度、做好日常管理工作，從根本上規(guī)范企業(yè)的管理行為。

為防范風險，用人單位應加強的管理細節(jié)包括：

（一）用人單位有明確錄用條件和崗位職責，并進行公示。

（二）錄用條件為書面文件，并在勞動合同或勞動合同的附件中進行約定。

（三）用人單位應建立一套試用期的績效評估制度，明確考核標準、考核方式及考核方法。用人單位制定的考核內(nèi)容、評分原則及決定勞動者是否最終被錄用的客觀依據(jù)，應事先告知勞動者并讓其簽字認同。

（四）企業(yè)對試用期不符合錄用條件的勞動者也要行使告知義務，絕不能暗箱操作。

（五）以“不符合錄用條件”解除勞動合同必須在試用期內(nèi)進行。

（六）在招聘階段或試用期內(nèi)對勞動者進行背景調(diào)查，考察求職應聘時是否提供了任何虛假信息。用人單位可與勞動者在勞動合同的附加條款中規(guī)定或單獨簽訂一份附加協(xié)議，明確用人單位有權(quán)對求職者提供的背景情況進行調(diào)查，如有提供虛假信息的情況，則立即被證明不符合錄用條件。

（七）做好證據(jù)保留。在試用期出現(xiàn)的任何情況，用人單位都應該做好記錄并及時讓當事人簽字確認。

三、試用期辭退的相關(guān)參考文件

試用期解除勞動合同最主要有兩個文件，《新員工錄用條件確認書》（可參考表4-7）和《試用期解除勞動合同通知書》（可參考表4-8）。