第三節(jié) 詐騙的成本

在前文所述的劣煤銷售詐騙案中，生效判決沒有評價(jià)馬某為履行合同所支出的700余萬元購煤款，這并不代表行為人所支出犯罪成本在計(jì)算詐騙數(shù)額時就不起作用，只是生效判決扣減的項(xiàng)目是被害人處置財(cái)物的所得數(shù)額而不是扣減馬某購入財(cái)物的成本數(shù)額而已。從案件處理結(jié)果來看，扣減項(xiàng)目的不同，也直接影響到認(rèn)定詐騙類犯罪數(shù)額的大小。實(shí)務(wù)中，行為人實(shí)施詐騙類犯罪所支出的成本能否在計(jì)算詐騙數(shù)額時扣除也是有章可循的。

對于盜竊犯罪和搶劫犯罪的案件來說，很少有討論犯罪成本能夠在犯罪數(shù)額中扣除的空間。但詐騙類犯罪在此和盜竊、搶劫不一樣。盜竊“簡單”、搶劫“粗暴”，詐騙則“溫柔”許多。在詐騙類犯罪的過程中，存在行為人和被害人（被騙者）雙方的互動，如果沒有互動，詐騙類犯罪是不能既遂的，這種互動過程是詐騙區(qū)別于盜竊、搶劫的重要特征。詐騙類犯罪中的互動，是行為人發(fā)出信息，被害人（或受騙者）接收信息，并對信息做出反應(yīng)的過程，受騙者接收信息后沒反應(yīng)，或者不做出行為人所期待的反應(yīng)，甚至破口大罵、施以老拳，行為人就白忙活了。為達(dá)到非法占有的目的，在互動中，行為人如果只是耍嘴皮子不給甜頭，尤其是在交易類普通詐騙與合同詐騙中，被害方（被騙者）大多是經(jīng)營主體，受市場教訓(xùn)多年，行為人就是說破大天，恐怕也難以得手。于是，在詐騙類犯罪中的給甜頭就是很普遍的現(xiàn)象，在合同詐騙中，先履行小額合同或者部分履行合同，誘騙對方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的“以小套大”情形，就是典型。

詐騙類犯罪的成本不僅包括給被害人的甜頭，還包括購買道具（如虛假證明、公章等）、購買通信工具、交通費(fèi)、住宿費(fèi)、獎品甚至給詐騙犯罪團(tuán)隊(duì)成員發(fā)的工資等等。有觀點(diǎn)將詐騙類犯罪中行為人為實(shí)施犯罪，而向被害人（受騙者）交付的具有一定價(jià)值的財(cái)產(chǎn)性利益以“誘價(jià)”命名。觀點(diǎn)中以釣魚為例，對這些犯罪成本的分類有精彩的描述。該觀點(diǎn)認(rèn)為，魚鉤和魚餌同樣作為釣魚人的成本或者說是工具，魚鉤和魚餌在釣魚中所起到的作用以及對于魚兒的意義是不同的。對魚兒來講，行為人購買魚鉤的成本與其是不相干的，其感興趣的只有魚餌，這部分可以給它帶來品嘗難得一見的美味之好處，即使被釣住了，也算是一飽口福之后上刑場。而魚鉤對魚來講則完全是個噩夢。同樣道理，在詐騙類犯罪中，對被害人（被騙者）來講，行為人用于購買犯罪工具、通信費(fèi)用的開支與被害人（被騙者）是不相干的，而作為“誘餌”部分的價(jià)值則是被害人（被騙者）愿意接受的，即使最后證明被害人（被騙者）被騙了，這部分價(jià)值的存在也可以在一定程度上減少被害人的財(cái)產(chǎn)損失，無論是被騙前，還是被騙后，被害人對這部分價(jià)值都是接受的。

本章贊同上述關(guān)于誘價(jià)的觀點(diǎn)，將詐騙類犯罪的成本劃分成誘價(jià)和其他成本，其他成本包括諸如制作假證、購買假證明、購買通信工具、交通費(fèi)、住宿費(fèi)、給團(tuán)隊(duì)成員發(fā)的工資，這些成本均未進(jìn)入“魚兒”之口，在實(shí)務(wù)中不應(yīng)主張扣除，而誘價(jià)則應(yīng)該主張扣除。至于行為人支付給被害人之外的第三人的中介費(fèi)、手續(xù)費(fèi)、回扣等，或者用于向第三人行賄、贈與等費(fèi)用均不能扣除，理由也是因?yàn)檫@些成本均非“魚兒”所得。

在法庭辯論中，當(dāng)辯護(hù)律師主張行為人向被害人交付的具有一定價(jià)值的財(cái)物或財(cái)產(chǎn)性利益應(yīng)從詐騙數(shù)額中扣減時，辯護(hù)律師需要論證為什么認(rèn)為涉案的財(cái)物或財(cái)產(chǎn)性利益對于被害人“具有一定價(jià)值”。首先，判斷“是否具有一定價(jià)值”時，也應(yīng)參考斟酌一般人對財(cái)物的利用、使用情況。理論上，世上沒有絕對無用的物品，即使生活垃圾也不能說絕對沒有價(jià)值。但是，如若發(fā)生了一起垃圾抵償案（本書第19號案例），即在簽訂買賣合同后，行為人作為買方在收到被害人交付的貨物之后，丟給對方一噸生活垃圾抵債后逃匿。行為人歸案后，其辯護(hù)律師主張合同詐騙數(shù)額中應(yīng)扣減一噸生活垃圾的折價(jià)款。該辯護(hù)意見被法庭采納的可能性幾乎為零，因?yàn)檫@一噸生活垃圾對于被害人來說顯然沒有一定的價(jià)值，社會上的你、我、他等一般人同樣也不會認(rèn)為收到這一堆垃圾對自己有一定的價(jià)值。但是在分析金條典當(dāng)案時（本書第20號案例），大家都會接受折價(jià)扣減的辯護(hù)意見。在金條典當(dāng)案中，某甲持兩根混有其他非貴金屬的金條以及偽造的千足金金條鑒定證書和假身份證到某典當(dāng)行，以每根25,000元的價(jià)格典當(dāng)兩根金條，典當(dāng)行受騙支付給某甲50,000元后，某甲逃匿。典當(dāng)行發(fā)現(xiàn)金條并非千足金，經(jīng)鑒定和評估某甲用于典當(dāng)?shù)慕饤l每根價(jià)值僅10,000元，遂報(bào)案。在該案中，兩根混有其他非貴金屬的金條雖然僅價(jià)值20,000元，但很顯然對于典當(dāng)行具有一定的價(jià)值。

從垃圾抵償案和金條典當(dāng)案兩個案例中可以總結(jié)出，對于被害人有一定價(jià)值的財(cái)物或財(cái)產(chǎn)性利益首先要具備的特性就經(jīng)濟(jì)價(jià)值。此處，經(jīng)濟(jì)價(jià)值是指可以便利地合法交換變現(xiàn)，一噸生活垃圾定然不能便利地交換變現(xiàn)，如果真要變現(xiàn)的話，被害人還可能要倒貼出去一筆巨額垃圾處理費(fèi)，而混有其他非貴金屬的金條是可以依法交換變現(xiàn)的。在此，需要關(guān)注財(cái)物交換變現(xiàn)的便利性與合法性，便利性是指可以在市場上交換變現(xiàn)，如果某樣物品難以在市場上交換變現(xiàn)，如已超過保質(zhì)期的數(shù)噸方便面，要交換變現(xiàn)就很難，法律不能苛求被害人在受騙后再承擔(dān)一次貨品滯銷的風(fēng)險(xiǎn)，辯護(hù)律師提出此類滯銷過期物品的折價(jià)扣減意見時要慎重，一旦在法庭上提出來，控方必會提出有力的反駁意見。合法性是指財(cái)物通過市場交換變現(xiàn)的行為不應(yīng)該是違法行為。如在現(xiàn)實(shí)中，毒麻藥品經(jīng)常被用來交換變現(xiàn)，但這是非法的，是販賣毒品的行為，類似的還有淫穢物品、槍支、管制刀具等違禁品，除非案發(fā)前被害方明知而主動接受，否則，辯護(hù)律師不宜主張管制物品的折價(jià)扣減。對于被害人來說，有一定價(jià)值的財(cái)物或財(cái)產(chǎn)性利益還可以是對被害人有使用價(jià)值的物品，某類物品可能在A案件中對被害人甲沒有使用價(jià)值，但是在B案件中對被害人乙就有使用價(jià)值，比如輪椅這樣的物品。辯護(hù)律師在發(fā)表主張扣減的辯護(hù)意見前應(yīng)注意甄別。

實(shí)務(wù)中，曾發(fā)生過一類按摩治療儀詐騙案（本書第21號案例）。案情為，某甲假扮醫(yī)生，打著為老年居民免費(fèi)體檢、免費(fèi)診療的廣告橫幅在多個居民小區(qū)里流動擺攤。有老年人來攤前咨詢或體檢時，某甲就在為老年人簡單體檢后，謊稱多名老年人患有骨質(zhì)疏松，頸椎、腰椎骨質(zhì)增生等方面的老年疾病，鼓動老年人高價(jià)購買其攜帶的按摩治療儀，同時鼓吹按摩治療儀對老年疾病有一定的保健作用和療效。事實(shí)上，許多購買按摩治療儀的老年人并未患病。案發(fā)后，某甲辯稱按摩治療儀對每個人都有價(jià)值，有病者按摩治病、無病者按摩防病，故應(yīng)在詐騙數(shù)額中扣除按摩治療儀的購買成本。

筆者認(rèn)為，某甲的抗辯有一定的道理，不能一概予以否定。如果某甲銷售的按摩治療儀的確有治病和防病的功能，且產(chǎn)品質(zhì)量合格，進(jìn)貨的渠道規(guī)范，銷售時老年人試用過，也看過產(chǎn)品說明書，則至少不能排除按摩治療儀具有對老年人有使用價(jià)值的可能。如果某甲在銷售按摩治療儀時利潤合理，那么某甲利用欺詐手段銷售按摩治療儀這一行為能否構(gòu)成詐騙罪都是存有很大疑問的。此類按摩治療儀案與有組織、有套路的高價(jià)銷售所謂高科技治療儀案在處理時應(yīng)區(qū)別對待。

可能會有觀點(diǎn)認(rèn)為，在按摩治療儀案中，老年人之所以從某甲手里購買按摩治療儀是陷入了自己有病的錯誤認(rèn)識，如果他們知曉自己沒病是不會購買的，所以按摩治療儀對沒有患病的老年人沒有使用價(jià)值。筆者對上此觀點(diǎn)提出的反駁意見是：首先，骨質(zhì)疏松，頸椎、腰椎骨質(zhì)增生是老年人普遍患有的老年病，但凡上了年紀(jì)，幾乎人人都會患上這類疾病，區(qū)別僅僅在于程度不同，對于老年人群體來說，這類疾病不是有與無的問題，而是輕與重的問題，所以，斷定購買了按摩治療儀的老人都是沒患病的是需要證據(jù)支撐的，筆者認(rèn)為這方面的證據(jù)控方恐怕很難取得；其次，認(rèn)定沒病的老年人之所以從某甲手里購買按摩治療儀是產(chǎn)生了自己有病的錯誤認(rèn)識，如果老年人知曉自己沒病是不會購買的，這個判斷是在事發(fā)之后的推斷，老年人購買時都試用過也看過說明書，說明書中明確這款產(chǎn)品既治病也防病，這個認(rèn)定至少無法排除老年人當(dāng)時感覺用著舒服以及抱著有病治病、無病預(yù)防的目的購買。筆者認(rèn)為，在按摩治療儀詐騙案件中，如果按摩治療儀本身是三無產(chǎn)品，則某甲的行為構(gòu)成詐騙罪無疑，且摩治療儀因?yàn)橘|(zhì)量不可靠，老年人既不能使用也賣不掉，對老年人既不具有使用價(jià)值也不具有市場價(jià)值，甚至使用后對身體有害。行文至此需指出，實(shí)務(wù)中，此類案件對于辯方不利的是，老年人使用了幾天按摩治療儀后，覺得不如自己想象中的好，要求退貨，稱自己受騙，這個退貨行為表明了老年人并不認(rèn)可按摩治療儀的使用價(jià)值，控方以此主張不予扣減，辯方往往難以挽回。

實(shí)務(wù)中，還有抽獎詐騙的案例。這些案例中，被害人往往會抽中諸如理療儀、鐵鍋、花瓶、低端手機(jī)等獎品，對于這些獎品的價(jià)值法院在判決時一般都不會從詐騙數(shù)額中予以扣除，因?yàn)檫@些理療儀、鐵鍋、花瓶、低端手機(jī)確實(shí)不是被害人想要的，即使在騙術(shù)被揭穿之前，被害人也不是沖著這些獎品的使用價(jià)值才去抽獎的，甚至被害人在抽中這些獎品時，都認(rèn)為是自己運(yùn)氣不好才抽到了這些獎品?，F(xiàn)如今，縣城的房價(jià)一平方米都上萬了，將抽到的理療儀、鐵鍋、花瓶放在家里都嫌占了地方、吃了大虧，低端手機(jī)更是拿出來用都嫌跌份兒的物件，即使當(dāng)廢品賣，還要看收廢品師傅的臉色，所以這些獎品既沒有使用價(jià)值也沒有經(jīng)濟(jì)價(jià)值，不應(yīng)在詐騙數(shù)額中予以扣除。