第一章 廣播組織與三網(wǎng)融合概述

第一節(jié) 廣播

一 廣播的概念

廣播這個(gè)詞是在20世紀(jì)初隨著無(wú)線傳播技術(shù)的發(fā)明并應(yīng)用于大眾傳媒事業(yè)而出現(xiàn)的。從本義上講，廣播是指通過(guò)無(wú)線電波或?qū)Ь€傳送聲音、圖像的具有多種功能的現(xiàn)代化傳播工具，其根本特點(diǎn)在于點(diǎn)到多點(diǎn)（point to multipoint）的線性傳播方式。從誕生起，廣播技術(shù)一直經(jīng)歷著快速發(fā)展，廣播這個(gè)概念的內(nèi)涵也在不斷地拓寬并延展，后來(lái)出現(xiàn)的有線傳播和衛(wèi)星廣播因其在應(yīng)用領(lǐng)域和目的上與廣播的相似性也被籠統(tǒng)地納入廣播的范圍。此外，廣播的內(nèi)容還從單純地傳播聲音發(fā)展到傳播圖像以及聲音和圖像，后者通常稱為電視廣播，簡(jiǎn)稱電視。進(jìn)入21世紀(jì)，數(shù)字技術(shù)和互聯(lián)網(wǎng)傳播技術(shù)（網(wǎng)播）日益成熟，同時(shí)也極大地豐富了廣播技術(shù)。但是，鑒于網(wǎng)絡(luò)傳播點(diǎn)到點(diǎn)的交互式傳播的方式與廣播最初的傳播特點(diǎn)完全不同，迄今為止，關(guān)于網(wǎng)播是否也是廣播的問(wèn)題仍然沒(méi)有定論。不管廣播還是電視，它們所傳播的都是包括文學(xué)和藝術(shù)作品在內(nèi)的各類知識(shí)和信息。廣播這個(gè)概念之所以進(jìn)入法律調(diào)整的范圍也正是因?yàn)樗鼘?duì)作品的傳播使其與著作權(quán)之間產(chǎn)生了必然的聯(lián)系。另外，由于廣播在教化群眾和塑造社會(huì)觀念方面所發(fā)揮的巨大影響，它也理所當(dāng)然地受到政府有關(guān)部門的監(jiān)督與管理。

本書討論的廣播組織權(quán)利保護(hù)是指法律保護(hù)。而傳統(tǒng)上廣播組織權(quán)利立法采用的是技術(shù)特定（technology-specific）的立法方式，為了研究傳播技術(shù)是如何影響廣播組織權(quán)利的法律保護(hù)，下文分別從技術(shù)和法律的角度對(duì)廣播這個(gè)概念進(jìn)行深入的剖析。

（一）傳播技術(shù)視閾下廣播的含義

廣播是無(wú)線電技術(shù)發(fā)展的成果。各類辭典中對(duì)“廣播”這個(gè)概念的釋義通常都是從技術(shù)的角度給出的。筆者簡(jiǎn)要梳理了一下中外權(quán)威詞典對(duì)廣播這個(gè)概念的定義與解析：

辭海對(duì)廣播的定義：“通過(guò)無(wú)線電波或?qū)Ь€傳送聲音、圖像節(jié)目的大眾傳播媒介。通過(guò)無(wú)線電波傳送節(jié)目的稱無(wú)線廣播；通過(guò)導(dǎo)線傳送節(jié)目的稱有線廣播。僅傳送聲音的稱為聲音廣播，簡(jiǎn)稱廣播；傳送聲音、圖像的稱為電視廣播，簡(jiǎn)稱電視。”[1]

現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典對(duì)廣播釋義為：“廣播電臺(tái)、電視臺(tái)發(fā)射無(wú)線電波、播送節(jié)目”;“有線電視播送節(jié)目也叫廣播”；指“廣播電臺(tái)或有線電視播送的節(jié)目。”[2]

新華詞典對(duì)廣播的解釋是：“1.廣播電臺(tái)、電視臺(tái)通過(guò)無(wú)線電波或?qū)Ь€播送節(jié)目。通過(guò)無(wú)線電波傳送的，叫作無(wú)線廣播；通過(guò)導(dǎo)線傳送的，叫作有線廣播。2.廣播電臺(tái)或有線電播送的節(jié)目。”[3]

歷時(shí)44年才完成、享譽(yù)世界的牛津英語(yǔ)詞典（The Oxford English Dictionary）在它的補(bǔ)遺卷（在其1989年的第二版中移入正文）中注明，broadcast一詞使用最早的詞類為形容詞，在詞后注明的構(gòu)詞法是broad adv.（副詞）+cast pa.pple（過(guò)去分詞），其詞義是：（1）種子等的：廣泛播撒在各處地表而不是撒入壟溝或成行播種的；（2）播種的：用上述方法實(shí)行的。[4]

綜上所述，廣播是一種傳播知識(shí)的技術(shù)，它既可以當(dāng)動(dòng)詞使用也可以當(dāng)名詞使用。做動(dòng)詞的時(shí)候，它表示通過(guò)無(wú)線電或者導(dǎo)線把各種知識(shí)以信號(hào)的方式從發(fā)射臺(tái)廣泛地向周圍一定領(lǐng)域的公眾播送，供其接收的行為。做名詞的時(shí)候，它指廣播行為的對(duì)象，即廣播電視節(jié)目。[5]

根據(jù)迄今為止人們對(duì)廣播的界定，筆者試對(duì)廣播的內(nèi)涵和外延總結(jié)如下：廣播的內(nèi)涵是指“以有線和無(wú)線手段傳送節(jié)目?jī)?nèi)容”，其外延是“以有線和無(wú)線手段所進(jìn)行的一切傳播，包括無(wú)線廣播、有線廣播、網(wǎng)絡(luò)廣播以及技術(shù)上可能出現(xiàn)的所有以無(wú)線或有線手段進(jìn)行傳播的方式”。根據(jù)這種理解，單純從技術(shù)上說(shuō)，近年來(lái)出現(xiàn)的網(wǎng)絡(luò)廣播（webcasting）應(yīng)該歸入廣播的范圍。

（二）法律視閾下廣播的含義

傳播知識(shí)是廣播最為本質(zhì)的特征，而各種文學(xué)藝術(shù)作品作為社會(huì)知識(shí)的一部分，其本質(zhì)上也具有廣為擴(kuò)散的需求。因此，廣播作為對(duì)作品進(jìn)行傳播的方式之一而進(jìn)入著作權(quán)法的調(diào)整范圍。

第一次世界大戰(zhàn)以后，人們開始普遍采用廣播作為對(duì)作品進(jìn)行商業(yè)性使用的手段。當(dāng)時(shí)，私人企業(yè)和政府組織都爭(zhēng)相設(shè)立廣播電臺(tái)向聽眾播放新聞、音樂(lè)等節(jié)目。1930年，許多發(fā)達(dá)國(guó)家都有了廣播，而且全國(guó)性的電臺(tái)網(wǎng)絡(luò)也建立起來(lái)了。與此同時(shí)，另一種廣播形式——電視也發(fā)展起來(lái)，采用電視技術(shù)，圖像和聲音可以一起被傳送。到20世紀(jì)50年代，電視基本上已在發(fā)達(dá)國(guó)家普及了。[6]廣播電視技術(shù)的發(fā)展及其對(duì)作品傳播的功能使作品權(quán)利人、廣播組織和接收廣播節(jié)目的公眾之間形成不同的利益關(guān)系。人們感到必須對(duì)廣播行為進(jìn)行立法，以明確界定廣播組織的權(quán)利與義務(wù)。

我們知道，法律的作用在于對(duì)人們的行為及社會(huì)關(guān)系和社會(huì)生活施加影響，其中一點(diǎn)就是通過(guò)確立一定的權(quán)利義務(wù)結(jié)構(gòu)來(lái)建立、維護(hù)和實(shí)現(xiàn)有利于統(tǒng)治階級(jí)的社會(huì)關(guān)系、社會(huì)秩序和社會(huì)進(jìn)程。

根據(jù)馬克思“沒(méi)有無(wú)義務(wù)的權(quán)利，也沒(méi)有無(wú)權(quán)利的義務(wù)”的理論，權(quán)利和義務(wù)之間是一種辯證的關(guān)系。權(quán)利和義務(wù)互為存在的前提，當(dāng)權(quán)利作為一種“行動(dòng)、享受或占有的資格”時(shí)，權(quán)利意味著“可以”，相應(yīng)地，義務(wù)就意味著“不可以”；權(quán)利是法律保護(hù)和限制下的自由，權(quán)利人是否能做出一定的行為及該行為的尺度由法律加以規(guī)定并由國(guó)家強(qiáng)制力予以保證，而義務(wù)應(yīng)依據(jù)權(quán)利主體的要求作為或者不作為；權(quán)利的正當(dāng)性、合法性和可強(qiáng)制執(zhí)行性使其可以享有法律所承認(rèn)和保障的利益，而義務(wù)則是負(fù)擔(dān)或不利。

廣播的概念被納入法律的權(quán)利義務(wù)體系結(jié)構(gòu)之后，就與其作為純粹技術(shù)的概念產(chǎn)生了區(qū)別。廣播作為一種技術(shù)，屬于科學(xué)領(lǐng)域。但是以霍克海默和哈貝馬斯等為代表的法蘭克福學(xué)派認(rèn)為科學(xué)也是一種意識(shí)形態(tài)，[7]但它是一種特殊的社會(huì)意識(shí)形態(tài)，與以統(tǒng)治階級(jí)強(qiáng)制力為保障的法律不同；科學(xué)作為意識(shí)形態(tài)，其本身沒(méi)有階級(jí)性。技術(shù)同時(shí)又是一種社會(huì)現(xiàn)象，屬于生產(chǎn)力的范疇，不屬于上層建筑，這一點(diǎn)與法律不同。但科學(xué)技術(shù)無(wú)論是否是意識(shí)形態(tài)以及處于何種范疇，都與法有著密切的聯(lián)系，二者互相影響。法與國(guó)家是基于同一原因而產(chǎn)生的，是統(tǒng)治階級(jí)用來(lái)調(diào)整社會(huì)關(guān)系、維護(hù)階級(jí)利益和社會(huì)秩序的手段。曾經(jīng)，法律很少過(guò)問(wèn)和干涉科技活動(dòng)，但是隨著近代工業(yè)革命的興起，廣泛而復(fù)雜的科技活動(dòng)開始深刻地影響并改變著人類生活，并帶來(lái)一系列利益沖突，使得國(guó)家對(duì)這個(gè)領(lǐng)域的干預(yù)和法律調(diào)整成為必要。法律因其嚴(yán)格的規(guī)范性、程序正當(dāng)性、國(guó)家強(qiáng)制性等特點(diǎn)，成為國(guó)家干預(yù)和管理科技活動(dòng)的重要手段。隨著科技水平的高度發(fā)展及其對(duì)社會(huì)生活產(chǎn)生影響的廣度和深度與日俱增，科技活動(dòng)當(dāng)然地被納入法律治理的軌道。對(duì)于這個(gè)現(xiàn)象來(lái)說(shuō)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的立法就是一個(gè)最好的例子。

廣播技術(shù)在社會(huì)上的普遍應(yīng)用也同樣廣泛而深刻地影響并改變著人類生活，同時(shí)帶來(lái)一系列利益沖突。廣播頻道是一種稀缺資源，根據(jù)法經(jīng)濟(jì)學(xué)家的觀點(diǎn)，如果任何有價(jià)值的資源為人們所有，所有權(quán)意味著排除他人使用資源（排他性，exclusivity）和使用所有權(quán)本身的絕對(duì)權(quán)，并且所有權(quán)是可以自由轉(zhuǎn)讓的，或者像法學(xué)家說(shuō)的是可以讓渡的，那么，資源價(jià)值就能最大化。[8]由誰(shuí)來(lái)使用廣播頻道資源，如何使用這種資源就必然引發(fā)不同利益集團(tuán)之間的沖突。比如說(shuō)，經(jīng)營(yíng)廣播頻道的人，提供廣播節(jié)目的人、廣播節(jié)目?jī)?nèi)容的版權(quán)和其他權(quán)利人、收看廣播節(jié)目的人以及廣大公眾之間就會(huì)產(chǎn)生錯(cuò)綜復(fù)雜的利益關(guān)系。正如上文所述，科學(xué)技術(shù)和法律之間是一種密切聯(lián)系、互相影響的關(guān)系，因此廣播技術(shù)納入法律的調(diào)整領(lǐng)域其實(shí)也是一種必然的結(jié)果。

（三）廣播概念內(nèi)涵的擴(kuò)展

廣播這個(gè)詞作為一個(gè)法律概念，其內(nèi)涵一直處于不斷擴(kuò)大的過(guò)程中。前文已經(jīng)述及，廣播最基本的意思是廣泛地傳播知識(shí)，使人們能夠接收。僅從字面意義上看，只要是采用某種手段廣泛地向公眾傳播知識(shí)就可以認(rèn)為是最寬泛意義上的廣播。

在《羅馬公約》中，廣播的定義被表述為“為公眾接收而通過(guò)無(wú)線手段傳送聲音或聲音兼圖像”。這個(gè)定義闡明了三點(diǎn)內(nèi)容：第一，廣播可以是單純的聲音廣播，也可以是聲音兼圖像的電視。第二，由于使用了“無(wú)線手段”這個(gè)限制性詞語(yǔ)，因此，只有通過(guò)赫茲波或其他無(wú)線手段才構(gòu)成廣播，也就是說(shuō)有線傳送（聲音的轉(zhuǎn)播、有線電視等）就被排除在這個(gè)概念的范圍之外，不被認(rèn)為是廣播。需要明確的是，雖然《羅馬公約》不涉及有線傳送，但是很多公約成員國(guó)國(guó)內(nèi)法中已經(jīng)針對(duì)有線傳送給予了某些程度的保護(hù)，這也是后來(lái)在擬定廣播組織條約的歷次談判中，各國(guó)與會(huì)代表對(duì)于把有線廣播組織納入廣播組織條約主體范圍并無(wú)特別異議的原因，只是為了與《羅馬公約》銜接的需要，才在廣播組織條約草案中另行對(duì)有線廣播和有線廣播組織這兩個(gè)概念做出專門的定義。第三，“為公眾接收”這個(gè)說(shuō)法表明，向單一的個(gè)人或某一特定人群（船只、飛機(jī)、一隊(duì)出租車）的傳送不構(gòu)成公約所稱的播放。[9]當(dāng)然，在融合背景下，交互式傳輸日益普及的今天，對(duì)于“為公眾接收”這個(gè)短語(yǔ)的理解出現(xiàn)了很大的分歧和爭(zhēng)議。[10]

對(duì)廣播的這個(gè)定義是根據(jù)當(dāng)時(shí)的技術(shù)現(xiàn)實(shí)，為了方便法律規(guī)范的需要而刻意增加了限制條件，即通過(guò)無(wú)線電方式傳播聲音或聲音兼圖像才是廣播。這是典型的技術(shù)特定的立法方式。但是，隨著傳播技術(shù)的發(fā)展，除無(wú)線電傳播方式之外，又發(fā)展出有線傳播、衛(wèi)星傳播、網(wǎng)絡(luò)傳播等傳播方式；廣播組織傳送節(jié)目所使用的信號(hào)也從模擬信號(hào)發(fā)展到數(shù)字信號(hào)。因此最初廣播這個(gè)概念的內(nèi)涵在不斷地?cái)U(kuò)展。上文提到，很多國(guó)家已經(jīng)在國(guó)內(nèi)法律中把有線傳播作為廣播的一種方式加以保護(hù)。中國(guó)《廣播電視管理?xiàng)l例》第8條第2款明確規(guī)定：“本條例所稱廣播電臺(tái)、電視臺(tái)是指采編、制作并通過(guò)有線或者無(wú)線的方式播放廣播電視節(jié)目的機(jī)構(gòu)”。此外《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織表演和錄音制品條約》在廣播的定義中也明確把“通過(guò)衛(wèi)星進(jìn)行的播送”納入定義表述中。由此可以看出，廣播的內(nèi)涵在事實(shí)上已經(jīng)擴(kuò)大了。目前，廣播的概念包括無(wú)線廣播、有線廣播和衛(wèi)星廣播，人們對(duì)此基本上達(dá)成了共識(shí)。法律所面對(duì)的難題是，通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行的單向和交互式傳播該如何定性，如何保護(hù)。中國(guó)解決該問(wèn)題的方法是在《著作權(quán)法》第十條關(guān)于著作權(quán)內(nèi)容的規(guī)定中增加了一項(xiàng)“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”，意圖把通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)以交互式技術(shù)傳播作品而產(chǎn)生的利益作為作者的著作財(cái)產(chǎn)權(quán)之一，交由作者控制。信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的規(guī)定在一定程度上解決了互聯(lián)網(wǎng)傳播給作者利益造成的損失，但是該項(xiàng)權(quán)利規(guī)定仍然存在瑕疵，主要表現(xiàn)在人們根據(jù)廣播的概念對(duì)“向公眾提供”的理解（一般理解為點(diǎn)到多點(diǎn)的傳播方式）和互聯(lián)網(wǎng)傳播所涉及的點(diǎn)對(duì)點(diǎn)的傳播方式之間的矛盾，這給中外司法實(shí)踐都帶來(lái)了很大的困惑。社會(huì)亟待法律對(duì)此做出統(tǒng)一的確認(rèn)。

二 與廣播相關(guān)的概念體系

（一）播送

播送在英文中使用的也是broadcast這個(gè)單詞，其中文釋義為“播送”“播放”，二者含義相同。《現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典》（第5版）專門列有“播送”這個(gè)詞條，它是一個(gè)動(dòng)詞，指的就是“通過(guò)無(wú)線電或有線電向外傳送”。播送作為一種行為，與廣播作為技術(shù)概念的動(dòng)詞含義相同。播送是一個(gè)純粹的技術(shù)概念，它是廣播組織使其廣播節(jié)目能夠?yàn)楣娝邮盏氖侄巍Ｔ谟⑽闹校瑥V播和播送使用的是同一個(gè)單詞（broadcast），但是在中文表達(dá)中，廣播和播送還是有所區(qū)別。廣播作為一個(gè)法律概念可以根據(jù)需要被冠以種種限制，比如在模擬技術(shù)條件下的廣播被規(guī)定為無(wú)線播送；其播送的內(nèi)容是聲音，或聲音兼圖像；并且廣播必須以公眾接收為目的，等等。隨著技術(shù)的進(jìn)步和利益關(guān)系調(diào)整的需要，作為法律概念的廣播的內(nèi)涵也在不斷擴(kuò)大，現(xiàn)在廣播不僅指無(wú)線播送也指有線播送；其播送的內(nèi)容不僅包括聲音，或聲音兼圖像，還可以是聲音和圖像的電子表現(xiàn)物。而播送則自始至終是一個(gè)開放的技術(shù)概念，它就是指把廣播節(jié)目傳送出去的行為。此外，根據(jù)法律的規(guī)定，廣播僅涉及原廣播組織的播送行為，它可以是原廣播組織播送自己制作的節(jié)目，也可以播送他人提供的廣播節(jié)目。廣播組織對(duì)廣播節(jié)目的播送可以是對(duì)節(jié)目的現(xiàn)場(chǎng)直播，即廣播電視節(jié)目的后期合成與播出同時(shí)進(jìn)行；也可以是延時(shí)播送，即把節(jié)目錄制下來(lái)在以后選定的時(shí)間播出。無(wú)論是直播還是延時(shí)播放，都是指由原廣播組織進(jìn)行的首播行為。從這個(gè)角度講，廣播與下文中的轉(zhuǎn)播有著根本區(qū)別。廣播與轉(zhuǎn)播涉及兩種利益主體的不同利益。但是播送則不然，它與轉(zhuǎn)播或其他任何傳播廣播節(jié)目的方式都沒(méi)有什么沖突，它只是任何一種廣播組織把其廣播節(jié)目傳送出去的行為。筆者在翻閱有關(guān)中文資料時(shí)發(fā)現(xiàn)，廣播和播送這兩個(gè)概念經(jīng)常不加區(qū)分地進(jìn)行使用，這樣容易造成法律意義上的混淆。因此筆者在此著意加以澄清，希望能減輕研究者對(duì)這兩個(gè)詞語(yǔ)理解上的負(fù)擔(dān)。

（二）轉(zhuǎn)播

“轉(zhuǎn)播”（re-broadcast），系指一個(gè)廣播組織同時(shí)播送另一個(gè)廣播組織的廣播電視節(jié)目。[11]在該定義中“同時(shí)播送”表明兩個(gè)廣播電視節(jié)目必須同時(shí)播放。這就排除了延時(shí)的重播，即滯后轉(zhuǎn)播。因?yàn)闇筠D(zhuǎn)播需借助于原始廣播電視節(jié)目的錄制品進(jìn)行。《羅馬公約》規(guī)定，如果某締約國(guó)適用第15條中可選擇的例外來(lái)準(zhǔn)許制作暫時(shí)的錄制品，出自這些錄制品的廣播電視節(jié)目并不因此喪失與它們將被納入的廣播電視節(jié)目“同時(shí)播放”的性質(zhì)。

由于該定義沒(méi)有對(duì)轉(zhuǎn)播的方式做出規(guī)定，因此可以認(rèn)為轉(zhuǎn)播即通過(guò)有線或無(wú)線，以及有線與無(wú)線合并的方式進(jìn)行的各種形式的傳播。通過(guò)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的傳播也是轉(zhuǎn)播的一種方式。轉(zhuǎn)播須由原播送組織以外的另一個(gè)組織進(jìn)行。

《羅馬公約》中對(duì)轉(zhuǎn)播的這個(gè)定義只涵蓋了同時(shí)轉(zhuǎn)播的情形，即僅限于一個(gè)廣播組織的廣播節(jié)目被另一個(gè)廣播組織同時(shí)廣播的行為，例如中央電視臺(tái)的新聞聯(lián)播節(jié)目也被北京電視臺(tái)同時(shí)廣播。《伯爾尼公約》對(duì)轉(zhuǎn)播的定義與之相似。公約第11條之二第1款第（ii）項(xiàng)規(guī)定了作者對(duì)其廣播作品的權(quán)利，使用的是同時(shí)轉(zhuǎn)播的概念（原表述為“通過(guò)有線傳播或轉(zhuǎn)播的方式向公眾傳播”）。從該定義可以推導(dǎo)出以下結(jié)論，即不在同時(shí)進(jìn)行的播送只能利用原始播放節(jié)目的錄制品才能進(jìn)行，而此等播放已經(jīng)構(gòu)成新的播送行為。按照筆者的觀點(diǎn)，之所以把同時(shí)轉(zhuǎn)播與滯后轉(zhuǎn)播進(jìn)行區(qū)分，也就是說(shuō)，之所以把基于錄制品的滯后轉(zhuǎn)播看作新的播放，其根本原因在于利益的驅(qū)使。因?yàn)槿绻鸦阡浿破返臏筠D(zhuǎn)播作為新的播放，則該播放行為就與播放內(nèi)容的權(quán)利人直接相關(guān)而與原廣播組織沒(méi)有關(guān)系了。這實(shí)質(zhì)上是保證了播放內(nèi)容權(quán)利人對(duì)其享有著作權(quán)或鄰接權(quán)的播放內(nèi)容的控制力。

從現(xiàn)行廣播組織對(duì)廣播節(jié)目進(jìn)行轉(zhuǎn)播的實(shí)際行為來(lái)看，同時(shí)轉(zhuǎn)播和滯后轉(zhuǎn)播這兩種形式的轉(zhuǎn)播使用的都很頻繁。同時(shí)轉(zhuǎn)播指一個(gè)廣播組織的廣播節(jié)目同時(shí)被另一個(gè)廣播組織廣播；在這種情況下，轉(zhuǎn)播組織直接把原廣播組織發(fā)送的信號(hào)發(fā)送出去，不涉及對(duì)廣播節(jié)目的錄制和編輯。滯后轉(zhuǎn)播則是指轉(zhuǎn)播組織把原廣播組織發(fā)送的廣播節(jié)目錄制下來(lái)，在以后選定的時(shí)間播出。因此轉(zhuǎn)播組織從事滯后轉(zhuǎn)播行為需要涉及對(duì)廣播節(jié)目的錄制行為。隨著數(shù)字電視的普及，頻道資源和傳輸容量大大增加，各電視臺(tái)之間互相轉(zhuǎn)播電視節(jié)目的需求也大大增加。滯后轉(zhuǎn)播成為一種非常重要的形式。

從近年WIPO對(duì)廣播組織條約談判來(lái)看，一些代表團(tuán)在提案中仍建議對(duì)同時(shí)轉(zhuǎn)播與基于錄制品的（滯后）播送之間加以區(qū)分。另外一些代表團(tuán)則建議，轉(zhuǎn)播亦應(yīng)涵蓋基于錄制品的（滯后）播送。幾乎所有代表團(tuán)均建議在基于錄制品的滯后播送方面，應(yīng)該對(duì)廣播組織給予保護(hù)。[12]作為廣播組織條約談判的階段性成果，兩個(gè)基礎(chǔ)提案草案（SCCR/14/2和SCCR/15/2）分別在第9條和第13條規(guī)定了關(guān)于錄制后播送問(wèn)題的條款。[13]

依照筆者的觀點(diǎn)，對(duì)《羅馬公約》中轉(zhuǎn)播的定義應(yīng)該予以更新，把定義中“同時(shí)”變?yōu)椤巴瑫r(shí)或滯后”,“轉(zhuǎn)播”的定義改為“一個(gè)廣播組織同時(shí)或滯后播放另一個(gè)廣播組織的廣播電視節(jié)目”。之所以做出這樣的變化，是因?yàn)楣P者認(rèn)為，現(xiàn)今廣播組織滯后轉(zhuǎn)播其他廣播組織的節(jié)目已經(jīng)是非常普遍的現(xiàn)象，并且兩個(gè)廣播組織之間就轉(zhuǎn)播問(wèn)題進(jìn)行接洽遠(yuǎn)比轉(zhuǎn)播組織重新與所轉(zhuǎn)播節(jié)目?jī)?nèi)容的權(quán)利人進(jìn)行接洽要簡(jiǎn)單得多。至于廣播內(nèi)容權(quán)利人與轉(zhuǎn)播所涉及的利益問(wèn)題，不妨通過(guò)其與原廣播組織之間的合同來(lái)解決，即把對(duì)其享有權(quán)利的廣播節(jié)目的轉(zhuǎn)播權(quán)通過(guò)許可的方式授予原廣播組織行使。

（三）有線廣播

雖然有線廣播已經(jīng)是非常普遍的現(xiàn)象，但國(guó)際公約和條約中迄今均沒(méi)有對(duì)“有線廣播”做出明確的定義。該定義是在WIPO廣播組織條約基礎(chǔ)提案草案中做出的。所謂“有線廣播”系指以有線方式進(jìn)行的播放行為，使公眾能接收聲音，或圖像，或圖像和聲音，或圖像和聲音表現(xiàn)物；以有線方式播送經(jīng)過(guò)加密的信號(hào)，只要有線廣播組織或經(jīng)其同意向公眾提供解碼的手段，即為“有線廣播”。該定義特別指出“有線廣播”不得被理解為包括通過(guò)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的播送。[14]

與《羅馬公約》不同，廣播組織條約的兩個(gè)基礎(chǔ)提案草案（SCCR/14/2和SCCR/15/2）明確把有線廣播和衛(wèi)星廣播納入定義條款之中，從而拓寬了對(duì)廣播傳播方式的界定。傳統(tǒng)上對(duì)廣播的理解僅僅限于以無(wú)線方式，以及無(wú)線電波或赫茲波的方式進(jìn)行的傳播，并不包括有線傳播。之所以把廣播和有線廣播分開來(lái)定義，是為了與著作權(quán)和鄰接權(quán)條約的傳統(tǒng)保持一致，這樣在解釋現(xiàn)有條約的時(shí)候就不會(huì)出現(xiàn)任何不確定性或相互干擾性。另外，該廣播的定義還把《羅馬公約》第3條f項(xiàng)中“聲音，或圖像和聲音”的說(shuō)法改為“聲音，或圖像，或圖像和聲音”。有線廣播的定義，除了細(xì)節(jié)上做出了必要的修改以外，沿用了前述“廣播”的定義，誠(chéng)如有些代表團(tuán)提出的，如果能夠?qū)V播采用一種更寬泛的定義，即廣播“不僅包括無(wú)線播送，而且還包括有線播送，其中包括通過(guò)電纜或衛(wèi)星的播送”，廣播的定義倒是更加精煉一些。筆者認(rèn)為對(duì)廣播的概念采取寬泛的定義似乎更為可取。[15]

（四）衛(wèi)星廣播

《辭海》對(duì)廣播衛(wèi)星的定義如下：“又名 ‘直接廣播衛(wèi)星’。應(yīng)用衛(wèi)星的一種。能將地面電視或聲音廣播節(jié)目進(jìn)行中繼并直接廣播給用戶。衛(wèi)星在對(duì)地靜止軌道上，離地甚遠(yuǎn)，故衛(wèi)星天線波束可覆蓋地面上很大面積，用戶可不受地理環(huán)境限制，即使邊遠(yuǎn)地區(qū)、小島或山區(qū)都能良好地接收到……”

《羅馬公約》中對(duì)廣播的定義，至少?gòu)淖置嫔蟻?lái)看沒(méi)有對(duì)其中所提及的“無(wú)線手段”做出特別的限定。雖然羅馬會(huì)議當(dāng)時(shí)的觀點(diǎn)傾向于把無(wú)線手段限于利用赫茲波進(jìn)行的播送，但是對(duì)這種觀點(diǎn)并沒(méi)有做出具有法律意義的解釋。因此今天完全可以把《羅馬公約》中所提及的無(wú)線手段理解為包括衛(wèi)星廣播。此外《伯爾尼公約》中對(duì)向公眾傳播所使用的無(wú)線手段也沒(méi)有加以區(qū)分，因此可以認(rèn)為廣播的概念涵蓋衛(wèi)星傳送。德利婭·利普希克在《著作權(quán)和鄰接權(quán)》一書中所作的結(jié)論“衛(wèi)星將節(jié)目傳播給公眾是一種廣播”[16]已經(jīng)成為一種通識(shí)。

（五）錄制

《羅馬公約》中提到廣播組織可以享有錄制權(quán)，但是并沒(méi)有對(duì)錄制這個(gè)概念給出定義。由于錄制對(duì)表演者和錄音制品制作者傳播其表演和錄音制品至關(guān)重要，因此在國(guó)際上《世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織表演和錄音制品條約》 （WPPT）首先對(duì)錄制做出定義。所謂“錄制” （fixation）系指對(duì)聲音或聲音表現(xiàn)物的體現(xiàn)，從中通過(guò)某種裝置可感覺(jué)、復(fù)制或傳播該聲音。在該定義中，錄制既可以指一種行為，也可以指行為的結(jié)果，即所獲得的對(duì)象。如果錄制被理解為一種行為，則指體現(xiàn)聲音或其表現(xiàn)物的過(guò)程，并且限于對(duì)聲音或其表現(xiàn)物的第一次錄制。然而，當(dāng)錄制指行為結(jié)果時(shí)，“……聲音的體現(xiàn)”指任何包含聲音的物品，比如“錄音制品”。對(duì)于表演者和錄音制品制作者來(lái)說(shuō)，錄制是對(duì)其表演和制品進(jìn)一步利用的基礎(chǔ)，例如在錄制品的基礎(chǔ)上發(fā)行、向公眾傳播、廣播等。[17]對(duì)于廣播組織來(lái)說(shuō)，錄制則是其播放、轉(zhuǎn)播以及對(duì)廣播節(jié)目進(jìn)行其他后續(xù)使用的基礎(chǔ)。

廣播組織在對(duì)廣播節(jié)目傳播的過(guò)程中不可避免會(huì)涉及錄制行為，因此《廣播組織條約基礎(chǔ)提案草案》在定義條款中也專門對(duì)錄制這個(gè)概念做出界定。即“錄制”系指對(duì)聲音，或圖像，或圖像和聲音，或圖像和聲音表現(xiàn)物的體現(xiàn)，從而可通過(guò)某種裝置使之被感覺(jué)、復(fù)制或傳播。該定義沿用了WPPT中“錄制”的定義[18]，考慮到廣播組織所播放節(jié)目的特殊性質(zhì)，在“聲音”之后增加了“或圖像和聲音，或圖像和聲音表現(xiàn)物”這一短語(yǔ)。“體現(xiàn)”一詞涉及無(wú)論使用任何手段或介質(zhì)將信號(hào)所載的節(jié)目材料納入或錄制下來(lái)的結(jié)果。此外還要指出的是，同WPPT的相應(yīng)定義一樣，關(guān)于錄制的定義并沒(méi)有從質(zhì)上或量上限定將內(nèi)容錄制下來(lái)所需“體現(xiàn)”的期限。在“體現(xiàn)”所必需的永久性或穩(wěn)定性方面，沒(méi)有規(guī)定任何條件。[19]這也就是說(shuō)錄制包括網(wǎng)絡(luò)上以數(shù)字方式將內(nèi)容固定下來(lái)的行為。錄制這個(gè)詞所對(duì)應(yīng)的英文單詞是fixation，有固定的意思。因此有時(shí)錄制也用固定這個(gè)詞來(lái)表達(dá)。廣播組織播放節(jié)目?jī)?nèi)容，首先要把節(jié)目錄制（固定）下來(lái)，轉(zhuǎn)換成可發(fā)射的信號(hào)，然后再播放、轉(zhuǎn)播或做其他使用。

（六）廣播節(jié)目

根據(jù)現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典，“廣播”可以做動(dòng)詞，指“廣播電臺(tái)、電視臺(tái)發(fā)射無(wú)線電波，播送節(jié)目。有線電播送節(jié)目也叫廣播”；也可以做名詞，指“廣播電臺(tái)或有線電播送的節(jié)目”。[20]“節(jié)目”是名詞，指“文藝演出或廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播送的項(xiàng)目”。[21]“信號(hào)”是名詞，其含義是指：“1.用來(lái)傳遞信息或命令的光、電波、聲音、動(dòng)作等。2.電路中用來(lái)控制其他部分的電流、電壓或無(wú)線電發(fā)射機(jī)發(fā)射出的電波”。從對(duì)上述概念的詞典釋義可以看出，節(jié)目通常指的是廣播電臺(tái)、電視臺(tái)發(fā)送或者說(shuō)傳播的內(nèi)容。

《羅馬公約》和其他國(guó)際公約都沒(méi)有就廣播節(jié)目做出定義。但是，從《羅馬公約》第13條的規(guī)定：“廣播組織應(yīng)當(dāng)有權(quán)授權(quán)或禁止轉(zhuǎn)播……錄制……復(fù)制……和向公眾傳播他們的廣播節(jié)目”[22]這種表述來(lái)看，廣播節(jié)目應(yīng)該是指廣播組織所播放的內(nèi)容，即廣播信號(hào)所載負(fù)的聲音、圖像或聲音和圖像。但是在廣播組織條約談判的過(guò)程中，由于確定廣播組織權(quán)利的內(nèi)容首先需要明確廣播組織權(quán)利客體，而在討論廣播組織權(quán)利客體的過(guò)程中，一部分代表團(tuán)要求把廣播組織權(quán)利客體確定為作為純粹物理信號(hào)的廣播信號(hào)，而把這種廣播信號(hào)所載負(fù)的廣播內(nèi)容剝離出來(lái)，不作為廣播組織權(quán)利客體，因此就有必要對(duì)廣播信號(hào)和廣播信號(hào)所載負(fù)的內(nèi)容分別做出定義。于是就有了2007年4月《WIPO廣播組織條約》非文件中對(duì)這種廣播信號(hào)和廣播內(nèi)容（program）的定義。[23]無(wú)論條約是否能夠獲得通過(guò)，對(duì)有關(guān)定義的探討總歸是有益的。只是筆者認(rèn)為這兩個(gè)定義所選定的表述值得商榷。

非文件中對(duì)廣播信號(hào)的表述是“廣播節(jié)目”，使用了 broadcast這個(gè)單詞，具體系指以無(wú)線方式播送的通過(guò)電子手段生成并載有組合的、按預(yù)定時(shí)間播送的節(jié)目?jī)?nèi)容讓公眾接收的信號(hào)。同時(shí)，在第2款中指出“通過(guò)衛(wèi)星播送的此種信號(hào)亦為廣播節(jié)目；加密的此種信號(hào)，只要廣播組織或經(jīng)其同意向公眾提供解密的手段，亦為廣播節(jié)目”。

此外對(duì)廣播信號(hào)所載負(fù)的內(nèi)容使用了“節(jié)目?jī)?nèi)容”這個(gè)表述，具體系指由圖像、聲音或圖像和聲音組成的實(shí)況或錄制的材料。[24]

在此，究竟需不需要把廣播組織所使用的物理信號(hào)和其通過(guò)信號(hào)傳送的內(nèi)容分離得如此清楚暫且不論，即便真有這個(gè)必要，按照筆者的觀點(diǎn)，在中國(guó)的法律表述中，最好還是按照中國(guó)傳統(tǒng)上的理解把“broadcast”這個(gè)詞譯作“廣播信號(hào)”，而把“program”這個(gè)詞譯作“廣播節(jié)目”。這種表述也符合《衛(wèi)星公約》中的用法。[25]筆者在下文論述中將分別使用“廣播信號(hào)”和“廣播節(jié)目”表示廣播組織用來(lái)傳送節(jié)目的信號(hào)和信號(hào)所載負(fù)的內(nèi)容。這一點(diǎn)與非文件中譯本的用法不同。

對(duì)“廣播信號(hào)”和“廣播節(jié)目”分別進(jìn)行定義的目的非常明確，就是要把受保護(hù)的客體明確界定為純粹的物理信號(hào)，即“廣播信號(hào)”。如此，就從概念上把廣播組織所傳輸?shù)膬?nèi)容分離為信號(hào)（廣播信號(hào)）和內(nèi)容（廣播節(jié)目），這樣廣播組織僅對(duì)廣播信號(hào)享有權(quán)利，而廣播節(jié)目的權(quán)利則仍歸各內(nèi)容權(quán)利人所有。

這樣，雖然在理論上成功地把廣播信號(hào)和廣播內(nèi)容進(jìn)行了分離，但是從筆者所搜集到的資料來(lái)看，沒(méi)有發(fā)現(xiàn)關(guān)于“廣播信號(hào)”保護(hù)說(shuō)在實(shí)踐中可操作性的說(shuō)明與評(píng)述。事實(shí)上，如何在實(shí)踐中把廣播信號(hào)和廣播內(nèi)容進(jìn)行分離，而只給予廣播組織對(duì)信號(hào)的控制權(quán)同時(shí)又能有效地保護(hù)廣播組織權(quán)利，筆者也始終疑惑。

（七）同步廣播/同時(shí)聯(lián)播

同步廣播/同時(shí)聯(lián)播（simulcast）指同時(shí)在一種以上的媒介上播放相同的廣播節(jié)目?jī)?nèi)容，或者在同一種媒介上同時(shí)播放不同的廣播節(jié)目?jī)?nèi)容。例如，一個(gè)電視節(jié)目的聲音也同時(shí)在無(wú)線電臺(tái)上播放。這個(gè)術(shù)語(yǔ)也用于廣播節(jié)目在互聯(lián)網(wǎng)上的串流。廣播組織通常通過(guò)模擬和數(shù)字系統(tǒng)同步播送其廣播節(jié)目，即廣播組織在以無(wú)線電波播送節(jié)目的同時(shí)，將節(jié)目的數(shù)字信號(hào)（通常是數(shù)字化后的廣播信號(hào)）上傳至互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行同步傳送。廣播的網(wǎng)絡(luò)同步播放是廣播組織的廣播在網(wǎng)絡(luò)空間中的再現(xiàn)，實(shí)現(xiàn)了傳統(tǒng)意義上的廣播同新媒體相結(jié)合，既賦予新媒體可靠的信息來(lái)源，又賦予傳統(tǒng)廣播以新的載體形式。美國(guó)之音、美國(guó)有線電視新聞網(wǎng)、英國(guó)廣播公司、澳大利亞廣播公司及中國(guó)中央電視臺(tái)和北京電視臺(tái)等很多國(guó)內(nèi)外傳統(tǒng)廣播組織都已開展此類業(yè)務(wù)。

（八）串流/流媒體

串流，又被稱為流媒體（streaming）是一種通過(guò)網(wǎng)絡(luò)傳輸音視頻資料的技術(shù)，常用于媒體間的資料傳輸。使用串流技術(shù)傳輸影音資料不需要大量的儲(chǔ)存空間，音視頻資料提供者把一連串的影音資料壓縮后，經(jīng)過(guò)網(wǎng)絡(luò)分段傳送給用戶，使其不需要等待資料全部下載完成就可以邊下載邊收聽或收看所接收的音像資料，大幅節(jié)省使用者的等待時(shí)間。現(xiàn)在非常流行的手機(jī)看電視就是影音串流服務(wù)之一。串流技術(shù)可以用于實(shí)時(shí)轉(zhuǎn)播和按需點(diǎn)播等服務(wù)模式，并可適應(yīng)用戶的各種需求，例如，為顧客群傳播特定的小眾節(jié)目（niche programs），或者把內(nèi)容、安排和服務(wù)建立在對(duì)以前用戶訪問(wèn)時(shí)所收集的信息上。即通過(guò)大數(shù)據(jù)分析的方法為聽眾/觀眾量身定做他們喜歡的節(jié)目。一般說(shuō)來(lái)，普通媒體文件都要將整個(gè)文件下載到本地才能播放，而流媒體文件可以做到邊看邊播。

目前，流媒體技術(shù)廣泛應(yīng)用于視頻點(diǎn)播、網(wǎng)絡(luò)電臺(tái)和網(wǎng)絡(luò)視頻等方面。通常情況下，在第4代 P2P流媒體技術(shù)和信息流過(guò)程中，有兩種內(nèi)容傳輸方式被用到：IP單播和IP多播。如果內(nèi)容傳輸發(fā)生在服務(wù)提供者與單個(gè)用戶之間，它就是IP單播，即為一個(gè)人的單個(gè)信息流；如果另一個(gè)人希望獲得同樣的內(nèi)容，這個(gè)服務(wù)提供者就應(yīng)該發(fā)送給那個(gè)人一個(gè)特殊的信息流。然而，在IP多播情況下，這個(gè)過(guò)程就完全不同。這個(gè)單獨(dú)的信息流可以被所有人使用。這個(gè)信息流過(guò)程可以被劃分為兩種類型，一種是直播流，另一種是點(diǎn)播流。直播流意味著內(nèi)容文件像地面電視廣播一樣被發(fā)表。在直播情況下，這些信息流（這些小數(shù)據(jù)包是在特定軟件幫助下利用壓縮和編碼技術(shù)制作而成）被傳輸至流媒體服務(wù)器。流媒體服務(wù)器控制著數(shù)據(jù)包括網(wǎng)絡(luò)的傳遞。這些數(shù)據(jù)包的傳遞依靠寬帶的有效性，如果寬帶率非常高，數(shù)據(jù)包傳遞將在高速位發(fā)生。為了接受這些數(shù)據(jù)包，將發(fā)生幾秒鐘緩沖。解碼和減壓后，用戶系統(tǒng)在媒介播放器的幫助下播放這些數(shù)據(jù)流。在直播數(shù)據(jù)流中，所有的內(nèi)容都是通過(guò)多播傳輸?shù)模词箍蛻魝冊(cè)谕粫r(shí)間收到同樣的內(nèi)容。這就意味著一個(gè)單獨(dú)數(shù)據(jù)流被傳輸給所有終端用戶，將直播數(shù)據(jù)流等同地面廣播是可能的。[26]

（九）交互式廣播

廣播中的交互式服務(wù)：指具有互動(dòng)性的廣播或電視服務(wù)，數(shù)字和模擬網(wǎng)絡(luò)都可以展開交互式服務(wù)。交互性通常指在觀眾和廣播組織之間有一個(gè)反向信道。換句話說(shuō)，廣播節(jié)目向公眾播出后，觀眾可以通過(guò)反向信道向電視臺(tái)發(fā)出個(gè)別請(qǐng)求，比如說(shuō)，可以通過(guò)電話或者網(wǎng)絡(luò)連接。觀眾通過(guò)反向信道進(jìn)行的操作就不再是廣播，而是點(diǎn)到點(diǎn)的傳輸。簡(jiǎn)而言之，交互電視就是具備額外內(nèi)容和增強(qiáng)功能以供觀眾選擇的電視，比如多頻道播放、節(jié)目增強(qiáng)功能（畫中畫或者觀看角度的選擇）、數(shù)據(jù)廣播（交互式家庭購(gòu)物、銀行業(yè)務(wù)處理、教育、游戲等）、電子節(jié)目指南（EPGs，幫助觀眾詳細(xì)了解節(jié)目的相關(guān)信息）、個(gè)人電視（Personal TV，在觀看直播節(jié)目時(shí)，觀眾可以暫停或即時(shí)回放、預(yù)設(shè)自動(dòng)錄像，或跳過(guò)廣告）。交互式傳輸?shù)陌l(fā)展經(jīng)歷了本地交互（local interactivity，電視機(jī)本身提供多種選擇，觀看角度、不同的片花等，其實(shí)就是對(duì)定時(shí)廣播節(jié)目做出一些變化然后提供給觀眾）、準(zhǔn)視頻點(diǎn)播（循環(huán)播放）、“圍墻花園”（walled garden，通過(guò)數(shù)字有線機(jī)頂盒在電視屏幕上展示一些網(wǎng)頁(yè)，觀眾可以通過(guò)遙控器選擇觀看，這些網(wǎng)頁(yè)的內(nèi)容是專門設(shè)計(jì)用電視機(jī)來(lái)瀏覽的，并不與外部的互聯(lián)網(wǎng)連接）以及交互式視頻點(diǎn)播（電臺(tái)、電視臺(tái)將其節(jié)目以點(diǎn)播的方式傳播給觀眾中的特定成員，使該成員可以按照自己選定的地點(diǎn)和時(shí)間從頭到尾接收該特定節(jié)目）。盡管該特定節(jié)目系由廣播組織提供，但是節(jié)目的傳輸目的不是為了公眾接收，而只是為特定觀眾接收。通過(guò)廣播組織提供的視頻點(diǎn)播服務(wù)，觀眾可以自己選擇想要看的節(jié)目，然后指示該節(jié)目通過(guò)有線或衛(wèi)星傳輸?shù)姆绞桨l(fā)送給自己，或者直接觀看，或者存儲(chǔ)在電視機(jī)硬盤里以供方便時(shí)觀看。存儲(chǔ)后，觀眾可以在觀看節(jié)目時(shí)對(duì)該節(jié)目進(jìn)行暫停、快進(jìn)、快退、慢放等操作，就像觀看錄影帶時(shí)一樣。觀眾還可以選擇看或不看廣告。還有一種視頻點(diǎn)播是通過(guò)網(wǎng)絡(luò)把內(nèi)容實(shí)時(shí)傳送到機(jī)頂盒。

（十）網(wǎng)播

網(wǎng)播是網(wǎng)絡(luò)廣播的簡(jiǎn)稱，包括廣播網(wǎng)絡(luò)化和網(wǎng)絡(luò)化廣播兩個(gè)從屬概念。就本書而言，網(wǎng)播指后者。目前國(guó)內(nèi)外法學(xué)界對(duì)于網(wǎng)播仍沒(méi)有權(quán)威定義。簡(jiǎn)單地說(shuō)，網(wǎng)播是以互聯(lián)網(wǎng)為載體的一種新型內(nèi)容傳輸服務(wù)，可以向觀眾提供個(gè)性化的服務(wù)。WIPO廣播組織條約談判過(guò)程中的文件之一，“關(guān)于保護(hù)網(wǎng)播問(wèn)題的備選和非強(qiáng)制性解決方案的工作文件”（SCCR/12/5）將網(wǎng)播定義為“在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上，以有線或無(wú)線手段向公眾播送聲音，或圖像，或聲音和圖像，或聲音和圖像的表現(xiàn)物，使公眾可以幾乎同時(shí)得到上述內(nèi)容。只要網(wǎng)播組織自己或經(jīng)其同意向公眾提供解碼手段，則上述播放被視為網(wǎng)播。”[27]國(guó)內(nèi)有學(xué)者認(rèn)為，從狹義的角度看，網(wǎng)絡(luò)廣播僅指通過(guò)流媒體技術(shù)的應(yīng)用在互聯(lián)網(wǎng)上進(jìn)行的廣播。網(wǎng)播者在互聯(lián)網(wǎng)站點(diǎn)設(shè)立廣播服務(wù)器，通過(guò)播送軟件將節(jié)目?jī)?nèi)容廣播出去，觀眾使用接收軟件，訪問(wèn)網(wǎng)播節(jié)目站點(diǎn)，收聽、收看、閱讀廣播信息。[28]由于網(wǎng)播系以數(shù)字方式向公眾實(shí)時(shí)傳輸聲音作品和視聽作品，我們也可以把網(wǎng)播理解為以計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)為傳輸通道，通過(guò)多媒體計(jì)算機(jī)獲取儲(chǔ)存在網(wǎng)站上的音頻和視頻信號(hào)的過(guò)程，簡(jiǎn)單地說(shuō)，就是電臺(tái)、電視臺(tái)的信號(hào)在互聯(lián)網(wǎng)上傳播的方式。[29]目前，網(wǎng)絡(luò)廣播的兩種主要形式是網(wǎng)絡(luò)直播和網(wǎng)絡(luò)點(diǎn)播。網(wǎng)絡(luò)直播即在節(jié)目播出時(shí)通過(guò)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行收看的方式，它需要觀眾根據(jù)節(jié)目時(shí)間表的安排來(lái)收看節(jié)目。網(wǎng)絡(luò)點(diǎn)播即在任意的時(shí)間里根據(jù)觀眾個(gè)人的需要有選擇地收看存儲(chǔ)在網(wǎng)站上的廣播電視節(jié)目。

網(wǎng)播的傳輸手段可以是有線的也可以是無(wú)線的。人們一般通過(guò)線路而接入互聯(lián)網(wǎng)，例如電話線，后來(lái)利用電纜調(diào)制解調(diào)器也可以通過(guò)電纜而進(jìn)入互聯(lián)網(wǎng)。隨著技術(shù)的發(fā)展，系統(tǒng)運(yùn)營(yíng)商還可以通過(guò)衛(wèi)星、手機(jī)和微波分配系統(tǒng)為人們提供無(wú)線上網(wǎng)的方式。

網(wǎng)播的主要特點(diǎn)是可以提供實(shí)時(shí)流媒體傳輸和點(diǎn)播服務(wù)。對(duì)互聯(lián)網(wǎng)的接入主要依靠電信網(wǎng)絡(luò)（有線通信），但是通過(guò)無(wú)線的方式接入互聯(lián)網(wǎng)也是可以的。在以流媒體的方式傳輸音視頻時(shí)，用戶在接收內(nèi)容的過(guò)程中不會(huì)保留復(fù)件。流媒體主要使用的是拉技術(shù)，指的是內(nèi)容按照用戶的需求傳輸。互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)可以通過(guò)不同接收設(shè)備獲得，電視機(jī)、電腦、手機(jī)、平板電腦都可以成為接收終端。實(shí)現(xiàn)三網(wǎng)合一以后，一塊屏幕就可以接收來(lái)自廣播組織或網(wǎng)播組織的節(jié)目。節(jié)目?jī)?nèi)容從一個(gè)或多個(gè)服務(wù)器發(fā)送出來(lái)，而服務(wù)器則可以使節(jié)目?jī)?nèi)容通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)為用戶獲得。接收的用戶主動(dòng)向第一個(gè)服務(wù)器發(fā)出節(jié)目請(qǐng)求，之后會(huì)有一個(gè)單獨(dú)的流媒體信號(hào)從來(lái)源發(fā)送到請(qǐng)求用戶的地址。為了縮短信號(hào)來(lái)源與接收用戶之間的距離，在傳輸過(guò)程中會(huì)用到多個(gè)服務(wù)器。這個(gè)傳輸?shù)倪^(guò)程可以由發(fā)送方管理，也可以由網(wǎng)絡(luò)基礎(chǔ)設(shè)施通過(guò)一種叫作多播/組播[30]的方法管理。在這個(gè)過(guò)程中，互聯(lián)網(wǎng)路由器接收單獨(dú)的數(shù)據(jù)流，并把它們分別地提供給一個(gè)以上的接收用戶。信號(hào)從最初來(lái)源發(fā)出后首先到達(dá)各個(gè)中繼服務(wù)器或路由器，并且是經(jīng)個(gè)別請(qǐng)求后才發(fā)出。一旦用戶發(fā)出信號(hào)請(qǐng)求，傳輸過(guò)程即以一對(duì)一的傳輸渠道發(fā)送給特定的IP地址，但是會(huì)經(jīng)由一個(gè)中繼站，而不是從來(lái)源直接到接收地址。當(dāng)用戶終止要求時(shí)，提供者（中繼站）就會(huì)停止傳輸。從這點(diǎn)來(lái)講，網(wǎng)播是一個(gè)“點(diǎn)到點(diǎn)”的過(guò)程。即便同一個(gè)節(jié)目傳給不同的接收用戶，該節(jié)目也是以點(diǎn)到點(diǎn)雙向通信的方式傳輸?shù)模⑶沂怯捎脩舭l(fā)起的。換句話說(shuō)，每個(gè)用戶都有一個(gè)特定的虛擬連接，通過(guò)該虛擬連接，一組組平行的數(shù)據(jù)流以點(diǎn)到點(diǎn)的方式發(fā)送到特定的個(gè)別訂戶。不同于廣播，網(wǎng)播者在面對(duì)更多用戶的情況下享受不到成本上的優(yōu)惠，因?yàn)橐话愣裕瑢?duì)于網(wǎng)播來(lái)說(shuō)，傳輸成本與用戶數(shù)量是呈比例增長(zhǎng)的。如果網(wǎng)站經(jīng)營(yíng)得很成功，則網(wǎng)播者需要購(gòu)買更多服務(wù)器和帶寬。在相同情況下，網(wǎng)播者主要依賴于廣告，而廣告收益則是基于點(diǎn)擊數(shù)，或者說(shuō)對(duì)服務(wù)的使用。一個(gè)服務(wù)器的服務(wù)容量是有限的，有的服務(wù)器可以同時(shí)提供10000個(gè)數(shù)據(jù)流，即直播傳輸或者點(diǎn)播服務(wù)：一個(gè)數(shù)據(jù)流針對(duì)一個(gè)用戶。如果同時(shí)傳輸?shù)臄?shù)據(jù)流太多，就會(huì)造成網(wǎng)絡(luò)擁堵，如果點(diǎn)播需求超過(guò)了網(wǎng)絡(luò)的傳輸容量，用戶根本就無(wú)法連接到節(jié)目。多播有可能緩解這個(gè)問(wèn)題，但是傳輸方式仍然是點(diǎn)到點(diǎn)傳輸。在三網(wǎng)融合實(shí)現(xiàn)數(shù)據(jù)、聲音和圖像這三種業(yè)務(wù)使用一個(gè)網(wǎng)絡(luò)、一個(gè)平臺(tái)進(jìn)行服務(wù)之后，廣電網(wǎng)和互聯(lián)網(wǎng)的音視頻節(jié)目可以實(shí)現(xiàn)充分整合，這樣不僅可以提供豐富的播客內(nèi)容，拓寬播客節(jié)目的內(nèi)容渠道，還有可能從根本上解決紛爭(zhēng)已久的版權(quán)問(wèn)題。

（十一）播客技術(shù)

播客是數(shù)字廣播技術(shù)的一種，該技術(shù)能把任何文件“拉”過(guò)來(lái)，包括軟件更新、照片和視頻。Podcasting這個(gè)詞源于iPod，兼具broadcasting和webcasting 之意。人們可以通過(guò)播客技術(shù)制作音頻甚至視頻節(jié)目，把自己的思想在互聯(lián)網(wǎng)上廣為傳播。從這個(gè)意義上說(shuō)，播客就是一個(gè)以互聯(lián)網(wǎng)為載體的個(gè)人電臺(tái)和電視臺(tái)。播客技術(shù)是傳統(tǒng)廣播的全新升級(jí)。它繼承了傳統(tǒng)廣播的優(yōu)勢(shì)，同時(shí)彌補(bǔ)了傳統(tǒng)廣播的天然劣勢(shì)。播客廣播與傳統(tǒng)廣播相比有如下優(yōu)勢(shì)：1.播客門檻較低，傳播主體可充分展示自己的個(gè)性；2.播客的可移動(dòng)接收性使其具備更好的互動(dòng)性和便捷性；3.播客具有更大的自主性和隨意性，更適合具有共同興趣和愛好的小眾。

（十二）單播與組播/多播

單播和組播/多播是網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)膬煞N模式。

單播是主機(jī)之間一對(duì)一的模式，是在一個(gè)單個(gè)的發(fā)送者和一個(gè)接收者之間通過(guò)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的通信，網(wǎng)絡(luò)中的交換機(jī)和路由器對(duì)數(shù)據(jù)只進(jìn)行轉(zhuǎn)發(fā)不進(jìn)行復(fù)制。單播的優(yōu)點(diǎn)是可以針對(duì)每位客戶的不同請(qǐng)求發(fā)送不同的數(shù)據(jù)，實(shí)現(xiàn)個(gè)性化服務(wù)；缺點(diǎn)是易受帶寬的限制。

組播/多播是主機(jī)之間一對(duì)一組的通訊模式，指一個(gè)發(fā)送者和多個(gè)接收者之間的通信，加入同一個(gè)組的主機(jī)可以接收到該組內(nèi)的所有數(shù)據(jù)，網(wǎng)絡(luò)中的交換機(jī)和路由器只向有需求者復(fù)制并轉(zhuǎn)發(fā)其所需數(shù)據(jù)。組播的優(yōu)點(diǎn)是可以節(jié)省服務(wù)器的負(fù)載，同時(shí)提供非常豐富的服務(wù)；缺點(diǎn)是沒(méi)有糾錯(cuò)機(jī)制，發(fā)生丟包錯(cuò)包后難以彌補(bǔ)。

新的互聯(lián)網(wǎng)協(xié)議版本既支持單播也支持組播/多播。作為三網(wǎng)融合的切入點(diǎn)，IPTV既可以用單播的傳輸模式也可以用組播的傳輸模式，但是比較而言，后者可以容納更多的用戶。2007年，中國(guó)網(wǎng)通哈爾濱分公司自主創(chuàng)新開發(fā)的 IP 組播復(fù)制技術(shù)推廣應(yīng)用后，哈爾濱網(wǎng)通IPTV平臺(tái)的用戶很快由10萬(wàn)增加到15萬(wàn)。[31]

三 廣播與網(wǎng)播概念辨析

三網(wǎng)融合之后，廣電網(wǎng)、電信網(wǎng)和互聯(lián)網(wǎng)的功能與業(yè)務(wù)進(jìn)一步融合，特別是廣電和電信的業(yè)務(wù)雙向進(jìn)入，以交互式傳播方式提供的內(nèi)容服務(wù)會(huì)大量增加，網(wǎng)播的時(shí)代將真正到來(lái)，并且沖破現(xiàn)有廣播組織權(quán)利保護(hù)和監(jiān)管的框架。實(shí)際上，就目前而言，網(wǎng)播已經(jīng)沖擊到傳統(tǒng)廣播組織的利益。以傳統(tǒng)廣播組織為核心的權(quán)利體系和法律框架不足以調(diào)整其與新興網(wǎng)播組織的利益，而在以網(wǎng)播為手段的各種新興娛樂(lè)方式和商業(yè)模式日漸成為主流傳播及娛樂(lè)方式的情況下，對(duì)廣播和網(wǎng)播的概念進(jìn)行辨析，以尋找對(duì)現(xiàn)行廣播組織權(quán)利法律框架進(jìn)行更新與改革的依據(jù)勢(shì)在必行。

從廣播和網(wǎng)播的技術(shù)特點(diǎn)來(lái)看，有觀點(diǎn)認(rèn)為，網(wǎng)播和廣播的傳播技術(shù)不同，不能歸于一類。傳統(tǒng)廣播是“點(diǎn)對(duì)多”的技術(shù)過(guò)程，在廣播的情況下，人們只需要打開接收器就可以獲得廣播節(jié)目，但是，在網(wǎng)播的情況下，人們要先接入服務(wù)器并激活設(shè)施才能把信息傳回來(lái)。網(wǎng)播則是一種“點(diǎn)到點(diǎn)”的技術(shù)過(guò)程，即便相同的節(jié)目被傳送到眾多受眾，它也是在用戶的請(qǐng)求之下，經(jīng)由點(diǎn)到點(diǎn)的雙向通信網(wǎng)絡(luò)傳輸?shù)摹Q句話說(shuō)，每個(gè)用戶都有一個(gè)單獨(dú)的、事實(shí)上的連接，通過(guò)該連接，傳播內(nèi)容平行地以點(diǎn)到點(diǎn)串流的方式到達(dá)每一個(gè)單獨(dú)的訂購(gòu)者。在廣播的情況下，從廣播電臺(tái)發(fā)射出來(lái)的信號(hào)是直接并且實(shí)時(shí)的，因此人們只需要打開接收設(shè)備就可以接收廣播節(jié)目。而對(duì)于網(wǎng)播來(lái)說(shuō)，人們必須先接入一個(gè)服務(wù)器，并啟動(dòng)該設(shè)備來(lái)把信息傳輸回來(lái)，被其設(shè)備所接收。流媒體服務(wù)可以適應(yīng)消費(fèi)者的偏好，例如，可以為某些客戶群發(fā)行小眾節(jié)目，或者基于消費(fèi)者以前訪問(wèn)時(shí)收集的數(shù)據(jù)而特別設(shè)計(jì)界面內(nèi)容、安排和展示方式。最后，流媒體的主要特點(diǎn)之一是實(shí)行交互式傳輸。傳輸服務(wù)器總是積極地與接收設(shè)備接觸，核實(shí)傳輸是否成功，交換狀態(tài)報(bào)告。廣播不會(huì)有這種情形，其傳播是單向的。

從傳播的效果來(lái)看，除非適用特別的技術(shù)限制，在全球任何一個(gè)擁有互聯(lián)網(wǎng)入口的地方都能獲得網(wǎng)播的內(nèi)容。從地理覆蓋范圍來(lái)說(shuō)，這是網(wǎng)播與廣播一個(gè)主要的不同，不管廣播是通過(guò)衛(wèi)星、電纜或在空中傳播，其可到達(dá)的范圍本身都有一定的限制，在互聯(lián)網(wǎng)上對(duì)節(jié)目提供的數(shù)量沒(méi)有任何限制。互聯(lián)網(wǎng)有足夠的帶寬、協(xié)議和域名，這些因素一直在不斷地增加以滿足不斷增長(zhǎng)的需求。只需要一個(gè)相對(duì)簡(jiǎn)短的通知就可以得到容量，并且該容量可靈活地適應(yīng)需求的水平。從而，流媒體的發(fā)起人在進(jìn)入市場(chǎng)時(shí)就不會(huì)面對(duì)初期時(shí)遇到的各種障礙。網(wǎng)播行為的發(fā)起只需要少量的投資，盡管同步聽眾或觀眾的容量是有限的。傳統(tǒng)廣播只能在規(guī)定的發(fā)射功率和頻率內(nèi)進(jìn)行傳播，其覆蓋范圍是有限的；傳統(tǒng)廣播節(jié)目的受眾只能按照節(jié)目表預(yù)先確定的順序收聽收看廣播節(jié)目；這些節(jié)目在播出后轉(zhuǎn)瞬即逝，這些特點(diǎn)使得受眾接收廣播節(jié)目具有被動(dòng)性。網(wǎng)絡(luò)廣播因?yàn)槭峭ㄟ^(guò)互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行播出，正好彌補(bǔ)了傳統(tǒng)廣播的不足。網(wǎng)絡(luò)廣播不受傳統(tǒng)廣播在傳播范圍方面的技術(shù)限制，其面對(duì)全球用戶，所有互聯(lián)網(wǎng)用戶都是潛在的受眾。與傳統(tǒng)廣播用戶單向度以及被動(dòng)地接收廣播節(jié)目不同，網(wǎng)絡(luò)廣播的用戶收聽、收看廣播節(jié)目的行為發(fā)生了根本性轉(zhuǎn)變，即由單向度、線性、被動(dòng)式的接收方式轉(zhuǎn)變?yōu)殡p向、交互式以及主動(dòng)的接收。網(wǎng)播的交互式特點(diǎn)使得節(jié)目的受眾不僅僅是被動(dòng)的接受者，還可以通過(guò)自己的主動(dòng)操作成為節(jié)目信息的制作者和傳播者；網(wǎng)播的受眾可以自主地選擇何時(shí)收聽節(jié)目以及收聽何種節(jié)目?jī)?nèi)容。此外，他們還可以對(duì)網(wǎng)播的節(jié)目?jī)?nèi)容進(jìn)行保存以重復(fù)收聽、收看。與傳統(tǒng)廣播用戶相比，網(wǎng)絡(luò)廣播用戶不受節(jié)目播出時(shí)間和播出順序的限制，可以反復(fù)點(diǎn)播自己喜歡的節(jié)目，具有廣泛的選擇范圍和選擇余地。與傳統(tǒng)廣播相比，網(wǎng)絡(luò)廣播的制作和播出技術(shù)相對(duì)容易，節(jié)目制作的成本也低，不需要太多的投入。顯而易見，網(wǎng)絡(luò)廣播是對(duì)傳統(tǒng)廣播在功能上的補(bǔ)充，暫時(shí)不具備取代傳統(tǒng)廣播的條件。廣播的優(yōu)勢(shì)是節(jié)目受眾廣泛，節(jié)目的影響力和感染力更強(qiáng)，能夠?qū)崿F(xiàn)多樣的社會(huì)功能；劣勢(shì)是節(jié)目轉(zhuǎn)瞬即逝、難以保存，收聽方式相對(duì)比較僵化、不能自主選擇節(jié)目?jī)?nèi)容、語(yǔ)言障礙不好解決。[32]

從成本收益分析的角度看，和廣播服務(wù)不同，用戶越多，網(wǎng)播者的成本收益越低。原則上講，傳播成本與用戶的數(shù)量呈正比例增長(zhǎng)。如果某個(gè)網(wǎng)站很成功，網(wǎng)播者就必須為更多服務(wù)器和更多帶寬支付費(fèi)用。典型的音頻服務(wù)器僅能夠支持100個(gè)到500個(gè)同時(shí)聽眾（simultaneous listeners）。現(xiàn)在，最大的服務(wù)器僅可以同時(shí)處理10000個(gè)同時(shí)流文件；每個(gè)用戶一個(gè)流文件。[33]網(wǎng)絡(luò)視頻傳輸?shù)娜萘吭絹?lái)越大，用戶早就可以通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)觀看電影和電視劇。網(wǎng)絡(luò)因?yàn)榇罅康耐瑫r(shí)流文件（simultaneous streams）而變得十分擁擠，并且當(dāng)需求超出了傳輸?shù)娜萘繒r(shí)，用戶就很難建立連接。這個(gè)問(wèn)題也正在通過(guò)多播技術(shù)[34]而得到解決，但是傳送到每個(gè)單獨(dú)用戶的傳輸方法仍然是點(diǎn)到點(diǎn)的傳輸。從理論上講，在互聯(lián)網(wǎng)上提供節(jié)目的數(shù)量是沒(méi)有限制的。互聯(lián)網(wǎng)可以提供足夠的帶寬、協(xié)議和域名，這些因素會(huì)不停地?cái)U(kuò)增以滿足日益增長(zhǎng)的需求。因此，數(shù)據(jù)流的發(fā)起人進(jìn)入市場(chǎng)時(shí)不會(huì)有很大的壁壘。網(wǎng)播行為的發(fā)起僅需要很少的投資，盡管其同時(shí)服務(wù)聽眾或觀眾的容量是有限的。

從廣播生態(tài)系統(tǒng)中主體間的關(guān)系看，由于新技術(shù)主要是互聯(lián)網(wǎng)傳播技術(shù)的加入，傳統(tǒng)廣播主體間的“傳—受”關(guān)系和整個(gè)傳播過(guò)程都發(fā)生了根本改變。通過(guò)對(duì)這些改變的描述及合理解釋，產(chǎn)生了一種新廣播理論的基礎(chǔ)。在傳統(tǒng)廣播的傳播過(guò)程中，傳者即廣播者，主要是大眾傳播組織；受眾則是廣泛的社會(huì)群體/個(gè)體；“傳—受”關(guān)系主要是“節(jié)目制作者—節(jié)目消費(fèi)者”的關(guān)系：廣播組織制作廣播產(chǎn)品，廣大觀眾接收并消費(fèi)這些節(jié)目。雖然觀眾的需求是廣播組織制作節(jié)目的重要宗旨之一，但是傳統(tǒng)廣播單向、線性的傳播技術(shù)方式使得作為傳者的廣播組織在這個(gè)“傳—受”的關(guān)系中處于絕對(duì)主導(dǎo)的地位。在“播客”技術(shù)條件下，人們既是節(jié)目的傳者，同時(shí)也可以是節(jié)目接受者，或者說(shuō)受者。節(jié)目的傳播突破了單向度的播放路徑，也就是說(shuō)，節(jié)目制作及廣播者和節(jié)目消費(fèi)者的身份不再像以前那樣界限分明，而是可以互為節(jié)目的傳播者和消費(fèi)者。播客們互相之間既為對(duì)方生產(chǎn)節(jié)目，也消費(fèi)對(duì)方制作的節(jié)目。廣播過(guò)程從傳統(tǒng)的“傳—受”關(guān)系轉(zhuǎn)變?yōu)椤把h(huán)”關(guān)系。播客時(shí)代，聽眾既不用受到“廣播節(jié)目表”的制約，也不需要時(shí)刻聯(lián)網(wǎng)。他們可以自由訂制并自動(dòng)更新自己喜歡的廣播節(jié)目，通過(guò)隨身攜帶的智能手機(jī)或其他數(shù)字媒體播放器，如 MP3等，就可以實(shí)現(xiàn)傳統(tǒng)廣播的全部功能。播客廣播的“按需訂制、自由選擇、不受時(shí)間限制”等特點(diǎn)從根本上革新了傳統(tǒng)的廣播理念。傳統(tǒng)廣播“一對(duì)多”的信息擴(kuò)散形態(tài)正在逐漸被播客多對(duì)多的信息擴(kuò)散形態(tài)所取代；這使得播客廣播無(wú)論從形式上，還是內(nèi)容上都具有更大的容納度。[35]

從國(guó)際國(guó)內(nèi)對(duì)廣播和網(wǎng)播的態(tài)度來(lái)看，有的國(guó)家已經(jīng)基于用戶是否需要接入服務(wù)器而在國(guó)內(nèi)版權(quán)法中把傳統(tǒng)廣播和網(wǎng)播區(qū)分開來(lái)。著作權(quán)及鄰接權(quán)常設(shè)委員會(huì)世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織保護(hù)廣播組織條約基礎(chǔ)提案（草案）包括關(guān)于保護(hù)網(wǎng)播問(wèn)題的非強(qiáng)制性附錄（SCCR/14/2）規(guī)定，“廣播”及“有線廣播”均不得被理解為包括通過(guò)計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的播送。

如果說(shuō)廣播和網(wǎng)播之間有什么相同點(diǎn)或者聯(lián)系的話，網(wǎng)絡(luò)廣播實(shí)際上是對(duì)傳統(tǒng)陸地廣播、有線廣播或衛(wèi)星廣播方式的模仿和擴(kuò)張。網(wǎng)播大致分為以下幾類：類似于地面廣播電臺(tái)的網(wǎng)絡(luò)廣播電臺(tái)；通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)轉(zhuǎn)播自己信號(hào)的服務(wù)；通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)轉(zhuǎn)播其他無(wú)線廣播電臺(tái)信號(hào)的服務(wù)；僅在互聯(lián)網(wǎng)上提供原創(chuàng)節(jié)目的服務(wù)等[36]。

盡管從不同的角度可以在廣播和網(wǎng)播這兩個(gè)概念之間分析總結(jié)出很多不同之處，但是從整體的社會(huì)效果而言，特別是隨著三網(wǎng)融合的推進(jìn)，廣播的絕大部分功能都可以很好地被網(wǎng)播所取代。因此我們現(xiàn)在面臨的問(wèn)題是，堅(jiān)持從傳播技術(shù)不同這個(gè)角度出發(fā)對(duì)廣播組織和網(wǎng)播組織施以不同的法律規(guī)制和政策監(jiān)管是否合理？是否會(huì)不適當(dāng)?shù)卦黾诱麄€(gè)社會(huì)的管理成本？