6.2　工期延誤索賠條款分析

6.2.1　工期延誤索賠條款

工期延誤索賠雖然是源于多種因素，但其根本是要基于合同條件。在FIDIC施工合同條件下，承包人向業主進行工期延誤索賠所能引用的主要合同條款如下（匯總見表6-1）：

第1.5款［文件的優先次序］：合同文件之間出現任何含混或矛盾之處，造成工程延誤或中斷的；

第1.9款［延誤的圖紙或指示］：工程師未曾或未能在合理的時間內發出圖紙或指令而造成工程的延期的，而導致承包商延誤和（或）招致費用增加時，承包商有權獲得延期、費用，包括利潤；

第2.1款［進入現場的權利］：業主沒有在規定的時間內給承包商提供現場，如果工期已經或將被延誤，承包商可以因所有此類延誤獲得延長的工期，以及獲得任何有關費用加上合理利潤；

第4.7款［放線］：因業主或工程師提供的原始測量數據或放線有誤，對實施工程造成了延誤和（或）導致了費用，且一個有經驗的承包商無法合理預見這種差錯并避免此類延誤和（或）費用，如果工期已經或將被延誤，承包商有權獲得任何延長的工期以及支付任何有關費用加上合理利潤；

第4.12款［不可預見的外界條件］：如果一個有經驗的承包商在一定程度上遇到了不可預見的外界條件，發出了通知，且因此遭到了延誤和（或）導致了費用，承包商應有權獲得任何延長的工期、任何有關費用；

第4.13款［道路通行權與設施使用權］：業主或工程師未能在規定的時間內提供道路通行權與設施使用權，造成工程延誤；

第4.20款［業主的設備和免費供應材料］：雇主應自擔風險和自付費用按照合同中規定的時間和地點提供這些材料。然后，承包商應對材料進行目測檢查，并應將這些材料的任何短缺、缺陷或損壞通知工程師。除非雙方另有協議，否則雇主應立即補齊任何短缺、修復任何缺陷或損壞，由此造成的工期延誤；

第4.24款［化石］：在工程現場發現的所有化石、硬幣、有價值的物品或文物、建筑結構以及其他具有地質或考古價值的遺跡或物品，承包商應立即通知工程師，工程師可發出關于處理上述物品的指示，如果承包商由于遵守該指示而引起工期延誤和（或）產生了費用，如果工期已經或將被延誤，承包商有權獲得任何延長的工期以及獲得任何有關費用；

第7.3款［檢查］：工程師有權對在生產、制造和施工期間（在現場或其他地方）對材料和工藝進行審核、檢查、測量與檢驗，并對永久設備的制造進度和材料的生產及制造進度進行審查。在覆蓋、掩蔽或包裝以備儲運或運輸之前，無論何時，當此類工作已準備就緒，承包商應及時通知工程師。工程師應隨即進行審核、檢查、測量或檢驗，不得無故拖延，或立即通知承包商無須進行上述工作。工程師拖延檢查，造成的工期延誤；

第7.4款［檢驗］：在工程師對任何永久設備、材料和工程其他部分進行規定檢驗時，如果由于遵守工程師的指示或因雇主的延誤而使承包商遭受了延誤和（或）導致了費用，如果工期已經或將被延誤，則承包商有權獲得任何延長的工期，以及任何有關費用，加上合理利潤；

第8.4款［竣工時間的延長］：（a）如果一項變更或其他合同中包括的任何一項工程數量上的實質性變化；（b）導致承包商根據本合同條件的某條款有權獲得延長工期的延誤原因；（c）異常不利的氣候條件；（d）由于傳染病或其他政府行為導致人員或貨物的可獲得的不可預見的短缺；（e）雇主人員或現場中雇主的其他承包商直接造成的或認為屬于其責任的任何延誤、干擾或阻礙，致使承包商的竣工在一定程度上遭到或將要遭到延誤，承包商可要求延長竣工時間；

第8.5款［由公共當局引起的延誤］：（a）如果承包商已努力遵守了工程所在國有關合法公共當局制定的程序；（b）這些公共當局延誤或干擾了承包商的工作；（c）以及此延誤或干擾是無法預見的，造成工程延誤的；則此類延誤或干擾應被視為是屬于第8.4款［竣工時間的延長］（b）段中規定的一種延誤原因。

第8.9款［暫停引起的后果］：如果承包商在遵守工程師暫停所發出的指示以及/或在復工時遭受了延誤和/或導致了費用，如果竣工已經或將被延誤，則承包商有權獲得任何延長的工期以及獲得任何有關費用；

第13.7款［法規變化引起的調整］：如果所在國的法律（包括新法律的實施以及現有法律的廢止或修改）或對此法律的司法的或官方政府的解釋的變更，承包商由于此類在基準日期后所做的法律或解釋上的變更而遭受了延誤（或將遭受延誤）和（或）承擔（或將承擔）額外費用，如果工期已經或將被延誤；承包商有權獲得任何延長的工期、獲得任何有關費用；

第17.4款［雇主的風險造成的后果］：雇主的風險導致了工程、貨物或承包商的文件的損失或損害，則承包商應盡快彌補此類損失或修復此類損害。為了彌補此類損失或修復此類損害使承包商延誤工期和（或）承擔了費用，則承包商有權：就任何此類延誤獲得延長的工期以及獲得任何此類費用，加上合理的利潤。

在FIDIC施工合同條件下的工程進程中，承包商一旦發現上述原因影響工程進度，承包商應積極引用有關條款進行工期延誤索賠（共15條款）。

6.2.2　政府原因延誤條款適用

FIDIC《施工合同條件》規定，由于當地政府原因導致承包人工程延誤或中斷，有經驗的承包人在投標時無法合理預見，則承包人有權要求業主延長工期。該款規定在國際工程實踐中如何適用。

1.FIDIC《施工合同條件》規定

FIDIC《施工合同條件》第8.5款“由公共當局引起的延誤”規定：如果符合下列條件，即：

（1）承包商已遵守了工程所在國依法成立的有關公共當局所制定的程序；

（2）這些當局延誤或打亂了承包商的工作；

（3）延誤或中斷是一個有經驗的承包商在遞交投標書時無法合理預見的。

則上述延誤或中斷應被視為根據第8.4款“竣工時間的延長”（2）項規定的延誤的原因。

2.條文解析

（1）政府原因導致工期延誤承包商不承擔責任。政府原因導致工期延誤，不屬于承包商風險，承包商不承擔延誤責任。

（2）承包商可以要求延長工期，但是不能索賠費用損失與利潤。因為該風險是由于政府原因引起，即不屬于當事人雙方的原因，如果完全讓一方承擔責任，顯然不公平，因此，規定承包商自己承擔費用與利潤損失，而業主承擔工期損失，二者分擔第三人帶來的風險。

（3）政府原因不同于法律變更。政府原因是指工程所在國有關合法公共當局判定的程序（the procedures laid down by the relevant legally constituted public authorities in the country）。政府原因不屬于“法律變更”。法律變更是指在基準日后，工程所在國施行新法律、廢除或修改現有法律，或對此類法律的司法或政府解釋有改變（the introduction of new laws and the repeal or modification of existing Laws or in the judicial or official governmental interpretation of such Laws，made after the base date）。因政府原因導致工期延誤，承包商可以要求延長工期，不能索賠費用損失與利潤。但是由于法律變更引起工期延誤，和（或）招致費用增加，承包商應向雇主發出通知，并有權要求延長期、增加費用，但是不能索賠利潤。

3.案例探討

中方公司取得印度一個電站工程，承包商安裝發電機組的300多名技術人員，半年時間未獲得入境簽證，所在國政府要求使用當地勞工，導致工期延誤、工程成本增加。在該案件中，如果該項目使用的是FIDIC《施工合同條件》，未對合同相關條款進行修改，印度法律也沒有規定必須使用當地勞工或就此頒布新的法律，則應當視為政府行為，要求延長工期。但是，如果政府法律發布了相關規范性文件，則承包商應當按照FIDIC《施工合同條件》第13.7款要求延長工期并支付增加的費用，而不應適用第8.5款，只索賠工期。

6.2.3　工期延誤索賠分析依據

依據上述對FIDIC《施工合同條件》條款的分析，以及表6-1中影響工期的事件發生后，并不意味著就能就此事件向業主提出索賠，而是要分析該事件對工期的影響結果，分析之后才能做出是否提出工期索賠的決策。工期索賠的分析依據主要如下：

（1）合同規定的總工期計劃；

（2）合同簽訂后由承包商提交的并經過咨詢工程師同意的詳細進度計劃；

（3）合同雙方共同認可的對工期的修改文件，例如認可信件、會談紀要和往來信件等。

（4）業主、工程師、承包商三方共同商定的月進度計劃及其調整計劃；

（5）受干擾后實際進度，例如施工日記、工程進度表和進度報告等。

6.2.4　延誤索賠應注意的問題

當業主對承包人提出的合理工期延長（又對工程有重大影響的）要求的無理拒絕時，承包人應及時復文，重申工期延長的理據。如工期要求再次被全部否定，則應采取果斷措施向業主及監理工程師提出因此而停工的通知，并聲明由此而引致的一切責任由業主負責。避免整個工程完工后（實際已造成工期違約時）才對導致超期完工原因的責任歸屬進行爭論的被動局面的出現。