第3章　法　律

3.1　考點(diǎn)精講

一、法理學(xué)

（一）法的概念

法是以國(guó)家統(tǒng)治階級(jí)意志形式出現(xiàn)的，作為司法機(jī)關(guān)辦案依據(jù)的，具有普遍性、明確性和肯定性的，以權(quán)利和義務(wù)為主要內(nèi)容的，主要體現(xiàn)執(zhí)政者意志并最終決定于社會(huì)物質(zhì)生活條件的，各種社會(huì)規(guī)范的總稱。

（二）法的本質(zhì)

馬克思主義哲學(xué)認(rèn)為，本質(zhì)與現(xiàn)象是一對(duì)范疇。任何事物都有本質(zhì)和現(xiàn)象兩個(gè)方面，本質(zhì)是事物的內(nèi)部聯(lián)系，現(xiàn)象是事物的外部聯(lián)系。法的本質(zhì)主要體現(xiàn)在：

1．法是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)；

2．法的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級(jí)的物質(zhì)生活條件決定的。

（三）法的特征

1．法是調(diào)整人的行為的社會(huì)規(guī)范；

2．法是由國(guó)家制定和認(rèn)可的社會(huì)規(guī)范；

3．法是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的社會(huì)規(guī)范；

4．法是由國(guó)家強(qiáng)制保證實(shí)施的社會(huì)規(guī)范。

（四）法律的作用

1．定義

法律的作用是指法律對(duì)人與人之間所形成的社會(huì)關(guān)系所發(fā)生的一種影響。

2．分類

法的作用可以分為規(guī)范作用和社會(huì)作用。規(guī)范作用是從法是調(diào)整人們行為的社會(huì)規(guī)范這一角度提出來(lái)的，而社會(huì)作用是從法在社會(huì)生活中要實(shí)現(xiàn)的目的的角度來(lái)認(rèn)識(shí)的。兩者之間的關(guān)系為：規(guī)范作用是手段，社會(huì)作用是目的。

（1）法律的規(guī)范作用

法律的規(guī)范作用主要有五個(gè)方面：

①指引作用：作用對(duì)象是本人的行為，具有規(guī)范性。

②教育作用：作用的對(duì)象是一般人的行為。

③評(píng)價(jià)作用：作用對(duì)象是他人的行為。

④預(yù)測(cè)作用：作用對(duì)象是人們的相互行為。

⑤強(qiáng)制作用：作用的對(duì)象是違法犯罪者的行為。

（2）法律的社會(huì)作用

①政治職能：維護(hù)階級(jí)統(tǒng)治方面的作用。

主要表現(xiàn)在調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)和被統(tǒng)治階級(jí)的關(guān)系，調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)和同盟者之間的關(guān)系，調(diào)整統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部之間的關(guān)系。

②社會(huì)職能：維護(hù)社會(huì)公共利益，執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)方面的作用。

3．法律的局限性

馬克思主義法學(xué)堅(jiān)持以辯證法的觀點(diǎn)來(lái)看待法律的局限性,這是正確地認(rèn)識(shí)法的作用的局限性的基礎(chǔ)。法律的局限性是指法在調(diào)整或影響人們行為和社會(huì)生活時(shí)存在的不足。法律的局限性主要表現(xiàn)在：

（1）人的因素

①從社會(huì)調(diào)整的手段來(lái)看，法律只是人的行為和社會(huì)關(guān)系的調(diào)整手段之一，在處理復(fù)雜的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)問(wèn)題面前，人們并非首選法律來(lái)解決社會(huì)問(wèn)題。

②從調(diào)整的范圍來(lái)看，法律作用的對(duì)象只是人的外在行為，無(wú)法作用于人的內(nèi)心思想。

（2）社會(huì)因素

法律以社會(huì)為基礎(chǔ)，不可能超出社會(huì)發(fā)展的需要，創(chuàng)造和改變社會(huì)。

（3）法律自身因素

①僵硬性：法律是一種普遍性的規(guī)范，它只關(guān)注人們行為的共性，當(dāng)把普遍性的規(guī)范適用于具體的個(gè)案時(shí)，有時(shí)會(huì)出現(xiàn)合法性和合理性之間的矛盾，形式上合法，實(shí)質(zhì)上不合理的弊端。

②滯后性：法律的相對(duì)穩(wěn)定性和社會(huì)的千變?nèi)f化造成了法律的滯后性。

③法律的漏洞：法律是人為制定的必然存在漏洞。

④法律在一定程度上具有不確定性，例如語(yǔ)言文字表述力的制約。

（五）法的淵源

1．定義

簡(jiǎn)稱“法源”，通常指法的創(chuàng)立方式及表現(xiàn)為何種法律文件的形式。

2．中國(guó)成文法的淵源

主要包括：

憲法；法律；行政法規(guī)、行政規(guī)章；地方性法規(guī)、規(guī)章；自治條例和單行條例；特別行政區(qū)制定的法律和法規(guī)；經(jīng)濟(jì)特區(qū)制定的法規(guī)。

（六）法律的分類

法律依照不同的標(biāo)準(zhǔn)可以作不同的分類，現(xiàn)在一般作如下五種分類：

表3－1法律的分類

（七）法系

法系是按照法律的歷史傳統(tǒng)或者某種共性對(duì)于法律的一種分類，包括：

1．大陸法系

又稱民法法系，是以羅馬法為基礎(chǔ)發(fā)展起來(lái)的法律的總稱，主要包括法國(guó)、德國(guó)、意大利、西班牙等歐洲大陸國(guó)家和以前屬于法國(guó)、西班牙、荷蘭、葡萄牙國(guó)家殖民地的國(guó)家和地區(qū)等。以制定法為法律的主要淵源。

2．英美法系

又稱普通法系，是以英國(guó)的普通法為基礎(chǔ)發(fā)展起來(lái)的法律的總稱，主要包括英國(guó)（不包括蘇格蘭）、美國(guó)和以前英國(guó)的殖民地、附屬國(guó)的國(guó)家和地區(qū)。判例是重要的法律淵源。

3．其他法系

主要由社會(huì)主義法系，伊斯蘭教法系、印度教法系，中華法系等。

（八）法律體系

1．定義

法律體系，又稱部門法體系，是指由一國(guó)現(xiàn)行的全部法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合而形成的一個(gè)呈體系化的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。

2．部門法

（1）定義

部門法又稱法律部門，是法律體系的組成部分，也是法律分類的一種形式。

（2）劃分部門法的標(biāo)準(zhǔn)

①第一位標(biāo)準(zhǔn)：法律所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系。

②第二位標(biāo)準(zhǔn)：社會(huì)關(guān)系的法律調(diào)整機(jī)制。

（3）中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系

①定義

中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系，是指適應(yīng)我國(guó)社會(huì)主義初級(jí)階段的基本國(guó)情，與社會(huì)主義的根本任務(wù)相一致，以憲法為統(tǒng)帥和根本依據(jù)，由部門齊全、結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、內(nèi)部協(xié)調(diào)、體例科學(xué)、調(diào)整有效的法律及其配套法規(guī)所構(gòu)成。

②基本框架

中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系由法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)三個(gè)層次，憲法及憲法相關(guān)法、民法商法、行政法、經(jīng)濟(jì)法、社會(huì)法、刑法、訴訟與非訴訟程序法七個(gè)法律部門組成。

（九）法律關(guān)系

1．定義

法律關(guān)系是指被法律規(guī)范所調(diào)整的權(quán)利與義務(wù)關(guān)系。

2．主要特征

（1）法律規(guī)范是法律關(guān)系產(chǎn)生的前提，法律關(guān)系是法律規(guī)范的實(shí)現(xiàn)形式；

（2）法律關(guān)系是體現(xiàn)國(guó)家統(tǒng)治階級(jí)意識(shí)的特種社會(huì)關(guān)系；

（3）法律關(guān)系是特定主體之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系；

（4）法律關(guān)系是以國(guó)家強(qiáng)制力來(lái)保證實(shí)現(xiàn)的社會(huì)關(guān)系。

3．構(gòu)成

法律關(guān)系由三種要素構(gòu)成，即法律關(guān)系主體、法律關(guān)系內(nèi)容和法律關(guān)系客體。

（1）法律關(guān)系主體

法律關(guān)系主體是法律關(guān)系的參加者，指法律關(guān)系中一定權(quán)利的享有者和一定義務(wù)的承擔(dān)者。法律關(guān)系主體，須有權(quán)利能力和行為能力。在我國(guó)法律關(guān)系的主體有自然人、法人和國(guó)家。

具有行為能力的人必須首先具有權(quán)利能力，但具有權(quán)利能力的人不一定都有行為能力。

（2）法律關(guān)系的內(nèi)容

法律關(guān)系的內(nèi)容是法律權(quán)利和法律義務(wù)。

①法律權(quán)利指可以作出某種行為或有權(quán)要求他人作出或不作出某種行為。

②法律義務(wù)指法律關(guān)系主體依法承擔(dān)的責(zé)任，一般表現(xiàn)為必須作出或不作出某種行為。

（3）法律關(guān)系的客體

法律關(guān)系的客體是法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象。

法律關(guān)系客體的種類有四種,即物、人身、行為和智力成果。

（十）法律解釋

1．定義

法律解釋是指由一定的國(guó)家機(jī)關(guān)、組織或個(gè)人，為適用和遵守法律，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定、政策、公平正義觀念、法學(xué)理論和慣例對(duì)現(xiàn)行的法律規(guī)范、法律條文的含義、內(nèi)容、概念、術(shù)語(yǔ)以及適用的條件等所做的說(shuō)明。

2．分類

按照解釋的主體和法律效力的不同，劃分為以下兩種解釋：

（1）正式解釋

正式解釋是指由有權(quán)解釋法律的國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)法律所作的解釋，它具有法律上的效力，主要包括：

①立法解釋，專指國(guó)家立法機(jī)關(guān)對(duì)法律所做的解釋；在我國(guó)全國(guó)人大常委會(huì)是法定的解釋憲法和法律的機(jī)關(guān)；

②司法解釋，是指國(guó)家最高司法機(jī)關(guān)在適用法律、法規(guī)的過(guò)程中，對(duì)如何具體應(yīng)用法律、法規(guī)的問(wèn)題所做的解釋；在我國(guó)最高司法機(jī)關(guān)是最高人民法院和最高人民檢察院；

③行政解釋，是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)在依法行使職權(quán)時(shí)，對(duì)有關(guān)法律、法規(guī)如何具體應(yīng)用問(wèn)題所做的解釋；在我國(guó)最高行政機(jī)關(guān)是國(guó)務(wù)院。

（2）非正式解釋

非正式解釋，是指未經(jīng)法律明確授權(quán)的機(jī)關(guān)、團(tuán)體、組織或個(gè)人對(duì)法律做出的不具有法律約束力的解釋。它雖不具有法律效力，但對(duì)法律的實(shí)際適用有著很大的說(shuō)服力。

根據(jù)憲法規(guī)定，我國(guó)的法律解釋機(jī)關(guān)是全國(guó)人大常委會(huì)。

【例】下列關(guān)于全國(guó)人大常委會(huì)的法律解釋權(quán)的敘述中，不正確的是（　　）。

A．我國(guó)的法律解釋權(quán)屬于全國(guó)人大常委會(huì)

B．全國(guó)人大常委會(huì)的法律解釋與法律具有同等效力

C．法律解釋草案表決稿應(yīng)由全國(guó)人大常委會(huì)全體組成人員的過(guò)半數(shù)通過(guò)

D．法律解釋一經(jīng)通過(guò)，應(yīng)由國(guó)家主席簽署主席令予以公布

【答案】D

【解析】《立法法》第四十六條規(guī)定，法律解釋草案表決稿由常務(wù)委員會(huì)全體組成人員的過(guò)半數(shù)通過(guò)，由常務(wù)委員會(huì)發(fā)布公告予以公布，而不是“由國(guó)家主席簽署主席令予以公布”。

（十一）法的效力

1．定義

法的效力也即法的約束力，指人們應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定的行為模式來(lái)行為，必須予以服從的法律之力。

2．法律生效的范圍

（1）空間效力，指法律生效的地域（包括領(lǐng)海、領(lǐng)空），通常全國(guó)性法律適用于全國(guó)，地方性法規(guī)僅在本地區(qū)有效。

（2）時(shí)間效力，指法律開始生效的時(shí)間和終止生效的時(shí)間。

（3）對(duì)人的效力，指法律對(duì)什么人生效，如有的法律適用于全國(guó)公民，有的法律只適用于一部分公民。

3．法律的生效時(shí)間

關(guān)于法律的生效時(shí)間，主要有三種情況：

（1）自法律公布之日起生效；

（2）由該法律規(guī)定具體生效時(shí)間；

（3）規(guī)定法律公布后符合一定條件時(shí)生效。

4．法律的失效時(shí)間

法律的失效時(shí)間即法律失去有效約束力的時(shí)間，此時(shí)其法律效力的消滅。它一般分為明示的廢止和默示的廢止兩類。

（1）明示的廢止，即在新法或其他法律文件中明文規(guī)定廢止舊法。

（2）默示的廢止，即在適用法律中，新法與舊法沖突時(shí)，適用新法而使舊法事實(shí)上被廢止。

5．法律的溯及力

法律的溯及力，又稱法律溯及既往的效力，是指法律對(duì)其生效以前的事件和行為是否適用。如果適用，就具有溯及力；如果不適用，就沒(méi)有溯及力。

法律一般以不溯及既往為原則。目前各國(guó)采用的通例是“從舊兼從輕”的原則，即新法原則上不溯既往，但是新法不認(rèn)為犯罪或者處刑較輕的，適用新法。而在某些有關(guān)民事權(quán)利的法律中，法律有溯及力。

（十二）法律適用

1．定義

法律適用，又稱司法，是指在具體的法律事實(shí)出現(xiàn)后,通過(guò)將其歸入相應(yīng)的抽象法律事實(shí),然后根據(jù)該法律規(guī)范關(guān)于抽象法律關(guān)系之規(guī)定,進(jìn)而形成具體的法律關(guān)系和法律秩序。法律適用一般是國(guó)家司法機(jī)關(guān)依法行使職權(quán),運(yùn)用法律的一般規(guī)定處理具體案件的專門活動(dòng)。

2．特征

（1）法定性

國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)具體案件的處理，程序上和在實(shí)體上，都必須嚴(yán)格依據(jù)法律規(guī)定。

（2）權(quán)威性

國(guó)家機(jī)關(guān)尤其是司法機(jī)關(guān)的活動(dòng)是以國(guó)家名義進(jìn)行的，司法裁決一旦發(fā)生法律效力，任何組織和個(gè)人都必須執(zhí)行，不得擅自修改和違抗。

（3）被動(dòng)性

司法過(guò)程的啟動(dòng)總是以具體案件的發(fā)生為前提，在大多數(shù)案件中，司法活動(dòng)必須由當(dāng)事人的訴訟行為來(lái)啟動(dòng)。

（4）獨(dú)立性

人民法院依法獨(dú)立行使審判權(quán)，人民檢察院依法獨(dú)立行使檢察權(quán)，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和公民個(gè)人的干涉。國(guó)家行政機(jī)關(guān)在處理行政復(fù)議案件時(shí)也應(yīng)堅(jiān)持獨(dú)立性和公正性。

3．我國(guó)法律適用的原則

我國(guó)社會(huì)主義法律適用時(shí)應(yīng)遵循以下原則：

（1）以事實(shí)為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩的原則；

（2）公民在法律面前一律平等原則；

（3）司法機(jī)關(guān)依法獨(dú)立行使職權(quán)的原則；

（4）實(shí)事求是、有錯(cuò)必糾原則。

（十三）法律實(shí)施

1．定義

法律實(shí)施是指法在社會(huì)生活中被人們實(shí)際施行，包括執(zhí)法、司法、守法和法律監(jiān)督。

2．主要方式

（1）法的遵守：所有人都是守法的主體。

（2）法的執(zhí)行：執(zhí)法的主體是國(guó)家行政機(jī)關(guān)及其公職人員。

（3）法的適用：司法的主體是司法機(jī)關(guān)及其公職人員。

（十四）法律監(jiān)督

1．定義

法律監(jiān)督，就是指所有國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和公民對(duì)各種法律活動(dòng)的合法性所進(jìn)行的監(jiān)督。在我國(guó)所有的國(guó)家機(jī)關(guān)、政黨、社會(huì)團(tuán)體、社會(huì)組織、大眾傳媒和公民既是監(jiān)督的主體也是監(jiān)督的客體。

2．特點(diǎn)

（1）法律監(jiān)督是對(duì)法律實(shí)施中嚴(yán)重違反國(guó)家法律的情況所進(jìn)行的監(jiān)督。

（2）法律監(jiān)督是一種專門性的監(jiān)督。

（3）法律監(jiān)督是一種程序性的監(jiān)督。

（4）法律監(jiān)督是一種事后性的監(jiān)督。

3．我國(guó)法律監(jiān)督體系

在我國(guó)，法律監(jiān)督體系包括兩方面：

（1）國(guó)家法律監(jiān)督體系

國(guó)家監(jiān)督是以國(guó)家機(jī)關(guān)及其公職人員為主體，以國(guó)家的名義，依法定職權(quán)和程序進(jìn)行的具有直接法律效力的監(jiān)督。主要包括國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)的監(jiān)督。

（2）社會(huì)法律監(jiān)督體系

社會(huì)監(jiān)督是以國(guó)家機(jī)關(guān)以外的社會(huì)組織或公民為主體進(jìn)行的監(jiān)督。主要包括中國(guó)共產(chǎn)黨、各民主黨派、社會(huì)組織、人民群眾以及法律職業(yè)群體的監(jiān)督和新聞?shì)浾摰谋O(jiān)督。

（十五）法與其他社會(huì)現(xiàn)象之間的關(guān)系

1．法與經(jīng)濟(jì)的關(guān)系

法與經(jīng)濟(jì)的關(guān)系是法與其他社會(huì)現(xiàn)象的關(guān)系中最根本的。經(jīng)濟(jì)是法的源泉和誕生地，經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定法律的性質(zhì)，但法律也并不是消極的由經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)所決定，它一旦產(chǎn)生就具有相對(duì)的獨(dú)立性，形成自身的特點(diǎn)，對(duì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)產(chǎn)生積極的反作用。

2．法與國(guó)家的關(guān)系

法與國(guó)家關(guān)系密切，法離不開國(guó)家，國(guó)家也離不開法。一方面國(guó)家是法存在與發(fā)展的政治基礎(chǔ)與有力保障；另一方面法是實(shí)現(xiàn)國(guó)家職能、完善國(guó)家機(jī)構(gòu)、鞏固與發(fā)展國(guó)家政權(quán)的基本手段和重要工具。

3．法與政治、政策的關(guān)系

法與政治緊密相連，它一方面受政治制約，被政治所主導(dǎo)；另一方面它又服務(wù)于政治，法律調(diào)整公共事務(wù)關(guān)系，維護(hù)公共秩序。

社會(huì)主義法律和黨的政策聯(lián)系緊密，相輔相成，黨的政策對(duì)法律的制定和實(shí)施起指導(dǎo)作用，法律是政策的規(guī)范化、法律化，是實(shí)現(xiàn)黨的政策的重要工具。

4．法與道德的關(guān)系

（1）法與道德相聯(lián)系，法與道德在本質(zhì)上是一致的，一國(guó)范圍內(nèi)的法與道德都是統(tǒng)治階級(jí)的整體意志的體現(xiàn)，法與道德相輔相成，共同服務(wù)于統(tǒng)治階級(jí)的整體利益；法與道德在內(nèi)容上相互滲透；道德對(duì)法的實(shí)施起著舉足輕重的促進(jìn)作用。

（2）法與道德的區(qū)別表現(xiàn)在以下方面：

①起源的時(shí)間不同；

②表現(xiàn)形式不同；

③具體內(nèi)容不同；

④實(shí)現(xiàn)的方式和手段不同；

⑥調(diào)整范圍不同。

（十六）我國(guó)相關(guān)的法律制度

1．立法的指導(dǎo)思想

我國(guó)立法的指導(dǎo)思想是建設(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義理論和黨的基本路線。

2．立法的基本原則

（1）合憲性與法制統(tǒng)一相結(jié)合原則；

（2）科學(xué)性原則；

（3）民主性原則。

3．立法程序

立法程序是指具有立法權(quán)限的國(guó)家機(jī)關(guān)創(chuàng)制規(guī)范性法律文件所遵循的制度化的正當(dāng)過(guò)程，是限制立法者恣意進(jìn)而使立法活動(dòng)彰顯和實(shí)現(xiàn)程序正義的制度設(shè)置，也是國(guó)家通過(guò)立法手段協(xié)調(diào)利益沖突、規(guī)制社會(huì)秩序及配置社會(huì)資源的合法路徑和正當(dāng)法律程序。我國(guó)立法程序是：

（1）法律議案的提出：由享有提案權(quán)的主體提出。

表3－2　法律議案的提出

（2）法律草案的審議討論：

人大常委會(huì)審議立法議案通常進(jìn)行兩次，第一次是初審，第二次進(jìn)一步審議，兩次審議后再進(jìn)行表決。

（3）法案的表決通過(guò)：

一般立法議案應(yīng)由全體人大代表或常委會(huì)委員的過(guò)半數(shù)通過(guò)。憲法的修改應(yīng)由三分之二以上的人大代表通過(guò)。

（4）法律的公布：

法律由全國(guó)人民代表大會(huì)或人大常委會(huì)通過(guò)后，由國(guó)家主席公布。