八、遼金元

（一）遼（916—1125）

遼人以契丹民族，崛起北方，統(tǒng)治華北，先后二百多年（916—1125）。這一朝代的法律，是以遼法治遼，漢法治漢的，而這個“漢法”，就是在宋朝也施行的唐代遺留下來的律令，所以這也還是唐律的朝代。不過遼人以用武立國，擐甲者眾，士鮮寧居，對于法律，自然沒有什么貢獻可言了。

遼史本紀(jì)：太祖（耶律阿保機）神冊六年（921），詔定法律，刑法志說，“乃詔大臣定治契丹及諸夷之法，漢人則斷以律令。太宗時（926—946）治渤海人一依漢法，余無改焉”，則唐律并且推行到女真族的金人。圣宗（隆緒）統(tǒng)和元年（983）四月，“樞密院請詔北府司徒頗德譯南京所進律文，從之”，這個所指的當(dāng)然就是唐律的律文。十二年（994）七月，詔“契丹人犯十惡罪，依漢律”。可見除了十惡，契丹人和漢人，仍是適用不同的法律的。

興宗（宗真）是一個好名和歡喜新花樣的人，他命令耶律庶成和耶律德等修纂太祖以來法令，參以古制，其刑有死、流、杖及三等之徒，凡五百四十七條，于重熙五年（1036）四月頒行，稱《新定條制》。這部法典，大概是對于契丹人和漢人同樣施用的。所以后來道宗（洪基）咸雍六年（1070）, “常以契丹漢人，風(fēng)俗不同，國法不可異施，于是命惕隱蘇、乙辛等更定‘條制’，凡合于律令者具載之，其不合者別存之”。可惜他們的工作，不大高明，而且一再增修，后來到了一千多條，“條約既繁，典者不能遍習(xí)，愚民莫知所避，犯法者眾，吏得因緣為奸”。于是道宗生氣了，他在大安五年（1089）下詔：“比命有司，纂修刑法，然不能體明朕意，多作條目，以罔民于罪，朕甚不取。自今復(fù)用舊法，余悉除之。”這次所恢復(fù)的，應(yīng)該不是重熙條制，而是原來的唐律。因為他曾經(jīng)說明了“契丹漢人風(fēng)俗不同”，所以要修改——遼漢通用的？——重熙條制，而惕隱蘇等的成績不佳，所以索性施用原來的唐律，而“余悉除之”，大概把重熙條制，也包括在內(nèi)了。

（二）金（1115—1234）

1．金人用唐律

女真族的金人，其漢化程度，遠超過了契丹族的遼人。所以他們的朝代，雖然比遼代短了一百年（1115—1234），而他們在法制上的作為，卻要比遼人高明得多。

金人最初原無法律。他們的舊俗，輕罪笞以柳葼，殺人及盜劫者，擊其腦殺之，沒其家貲，以十之四入官，其六賞主，并以家人為奴婢。其親屬欲以馬牛雜物贖者從之。或重罪，亦聽自贖。然恐無辨于民，則劓刵以為別。其獄則掘地深廣數(shù)丈為之。太宗（完顏晟）（1123—1134）雖承太祖（阿骨打）（1115—1122）無變舊風(fēng)之訓(xùn)，亦稍用遼宋法。熙宗（亶）天眷三年（1140），取河南地，乃詔其民，“約所用刑法，皆從律文”，當(dāng)然就是唐律。皇統(tǒng)初，詔諸臣以本朝舊制，兼采隋唐之制，參遼宋之法，類以成書，皇統(tǒng)五年（1145）七月頒行，名《皇統(tǒng)新制》，近千余條。海陵王（亮）正隆年間（1156—1160），又為《續(xù)降制書》，“多任己志，傷于苛察”，又與《皇統(tǒng)制》并行，是非淆亂，吏民不知所從。世宗（雍）即位（1161），初頒《軍前權(quán)置條理》，大定五年（1165），又頒《續(xù)行條理》，繼而又命大理卿移刺慥，總中外明法者，校正“皇統(tǒng)”、“正隆”之制，及《大定軍前權(quán)宜條理》及《續(xù)行條理》，倫其輕重，刪繁正失，凡校定千一百九十條，分為十二卷，是為《大定重修制條》。這是一代明主所完成的法典，可惜沒有能遺傳下來。

章宗（瑋）明昌元年（1190）置“詳定所”，審定律令。五年（1194）正月，詳定官以今制條，參酌時宜，準(zhǔn)律令修定，取刑統(tǒng)疏文以釋之，名曰《明昌律義》上之。宰臣請俟其他令文校定，然后頒行。于是又命尼龐古鑒、董師中等重修新律，泰和元年（1201）十二月，所修律成，凡十二篇，曰名例、衛(wèi)禁、職制、戶婚、廄庫、擅興、賊盜、斗訟、詐偽、雜律、捕亡、斷獄，實唐律也。但加贖銅皆倍之，增徒至四年五年為七等，削不宜于時者四十七條，增時用之制百四十九條，因而略有損益者二百八十二條，余百二十六條皆從其舊。又加以分其一為二，分其一為四者凡六條，凡五百六十三條，為三十卷，附注以明其事，疏義以釋其疑，名曰《泰和律義》。這一部泰和律，實際上就是唐律的一種修定本。此外同時奏上的，還有《律令》二十卷，《新定敕條》三卷，《六部格式》三十卷，這些法典，至今已一無存者，但是從它們的名稱和編纂經(jīng)過，我們可以看出來，金朝的文物典章，比起遼人來，要完備的多多了。

2．號稱“小堯舜”的金世宗

并且金朝有一位非常了不起的皇帝，那就是金世宗（雍）（1161—1189）。他對于政治法律，都有極高明的見解。大定四年（1164），大興民李十婦人楊仙奇，以亂言當(dāng)斬。他說：“愚民不識典法，有司亦未嘗丁寧誥誡，豈可遽加極刑？”減死論。七年（1167），左藏庫有盜，五人拷檢誣伏。因為他認為有問題，才把事情平反，他說：“箠楚之下，何求不得，奈何鞫獄者不以情求之乎？”八年（1168），制品官犯賭博，聽贖，再犯者杖之。他說：“杖者所以罪小人也。既為職官，當(dāng)先廉恥，既無廉恥，故以小人之罰罰之。”又命決杖至百者，臀背分受如舊法，已而謂宰臣曰：“朕念罪人杖不分受，恐至深重，乃命復(fù)舊，今聞民間有不欲者，其令罷之！”十年（1170），河中府張錦自言復(fù)父讎，法當(dāng)死，他說：“彼復(fù)父讎，又自言之，烈士也！以減死論。”十二年（1172），盜有發(fā)冢者，他說：“功臣墳?zāi)梗嘤斜I發(fā)者，蓋無告捕之賞，故人無所畏。自今告得實者，量與給賞。”如此之類，金史中記載的還多得很。所以刑法志說他“或去律據(jù)經(jīng)，或揆義制法，近世人君聽斷，言幾于道，鮮有及之者”。當(dāng)他在位之時，國人稱他為“小堯舜”，夷人入主中國，有如此令譽，也真可以自豪了。

（三）元（1271—1368）

1.《大元通制》

元人最早是一個戰(zhàn)斗的部落，根本說不上什么法律。太祖（成吉思汗）六年（1211），從金朝降將郭寶玉的建議，頒“條畫”五章，是為一代制法之始。后來疆土日擴，百司斷理獄訟，都是循用金律。世祖（忽必烈）至元八年（1271），始禁用金泰和律。二十七年（1920），命何榮祖以公規(guī)、治民、御盜、理財?shù)仁拢嫗橐粫吨猎赂瘛罚四辏?291）刻板頒行，這是元朝第一部比較完備的法典。大德三年（1299），又命何榮祖更命律令，而后來未及頒行。仁宗（愛育黎拔力八達）時（1312—1320），命右丞相阿散等，擇開國以來法制事例，匯集折衷，以示所司。其大綱有三：一曰詔制，二曰條格，三曰斷例；條格畫一之法也；斷例則因事立法，斷一事而為一例者也；詔制則不依格例而裁之自上者也。延祐三年（1316）書成，敕樞密院、御史臺、翰林、國史、集賢院諸臣，相與是正之，英宗（碩德八剌）至治三年（1323），又命完顏納丹、曹伯啟等再加損益，名曰《大元通制》：凡詔制為條九十四條，格為條一千一百五十有一，斷例為條七百一十有七，令類五百七十有七，共二千五百三十九條。其類二十有一：曰名例、衛(wèi)禁、職制、祭令、學(xué)規(guī)、軍律、戶婚、食貨、十惡、奸非、盜賊、詐端、訴訟、斗毆、殺傷、禁令、雜犯、捕亡、恤刑、平反、贖刑。舊元史刑法志敘錄各種條文一千余條，分類及次序，一如上述，只以“贖刑”一類，附于“名例”之后，這些條文，無疑的是以大元通制為本的。此外現(xiàn)存有《元典章》前集及新集，不知何人著述，所載詔令，截至英宗至治二年（1322）。各門皆載有斷例，沈家本認為也應(yīng)當(dāng)都是通制里的原文。不過和舊元史刑法志所載，間有不合，大概二者之中，有的是經(jīng)過了修改的。順帝（多懽帖睦耳）至正六年（1346）四月，又把大元通制刪修了一遍，名之曰《至治條格》，頒于天下。可是當(dāng)年即有江州羅天麟，云南死可伐，湖廣吳天保之亂，七年（1347）沿江盜起，八年（1348）方國珍起，十年（1350），劉福通徐壽輝起，海內(nèi)鼎沸，天下大亂，這部條格，再無人遵守，也就不傳了。

律書——新格、通制、條格——之外，仁宗（1312—1320）時還曾經(jīng)以“格例條畫，有關(guān)于風(fēng)紀(jì)，類集成書”，名之曰《風(fēng)憲宏綱》。文宗（圖帖睦爾）天歷（1328）時，采輯本朝典故，準(zhǔn)唐宋會要，著為《經(jīng)世大典》，共十篇，凡八百卷。二書也全都沒有流傳。

2．元朝法律的奇奇怪怪

大元通制，很早已經(jīng)失傳。我們現(xiàn)在根據(jù)舊元史刑法志和元典章所載的條文，加以研究，可以看出來元律的精神，是不采古制以“成律斷獄”的方法，而都是集取一時所行之事，制為條格，因之胥吏易為奸弊。所以后來明太祖說：“元時條格繁冗，其害不勝”，這個道理是很顯然的。我們試舉出幾項條文為例：

奸非：“諸職官因謔部民妻，被其夫棄妻者，杖六十七，罷職，降二等雜職敘，記過。”

奸非：“諸壻誣妻父與女奸者，杖九十七，妻離之。”

盜賊：“諸女在室喪，其父不能存，有祖父母而不之恤，因盜祖父母錢者，不坐。”

盜賊：“諸夜發(fā)同舟槖中裝取其財者，與竊盜真犯同論。”

盜賊：“諸兄盜牛，脅其弟同宰殺者，弟不坐。”

詐偽：“諸邊臣輒以子壻，詐稱招徠蠻獠，保充土官者，除名不敘，拘奪所受官。”

斗毆：“諸弟雖聽兄之讎，同謀剜其兄之眼，即以弟為首，各杖一百七，流遠，而弟加遠。”

殺傷：“諸故殺無罪子孫，以誣賴仇人者，以故殺常人論。”

看上面這些例子，全都是把些實在的案子，在判決的主文上加上一個“諸”字，就算作抽象的法律條文，這實在是以制法開玩笑，并不只是立法技術(shù)的幼稚而已。元朝的笞杖制度，自世祖起，把以前的十下，一律改為七下，說是“天饒他一下，地饒他一下，我饒他一下”，仿佛是意存寬厚，但是實際定刑，卻把原來杖五十的改作杖五十七，原來杖一百的改作一百七，事實上這不是減了三下，而反是加了七下。又如“諸妻以殘酷毆死其妾者，杖一百七，去衣受刑”（殺傷）, “諸娼女斗傷良人，辜限之外死者，杖九十七，單衣受刑”（斗毆）；仿佛上面的是使之羞恥，下面的是認其原無羞恥。這也是一種奇怪的邏輯。還有些條文，如“諸受錢典雇妻妾者，禁，其夫婦同雇而不相離者，聽”（戶婚）；“諸棄妻改嫁，后夫亡，復(fù)納以為妻者，離”（戶婚）；都使人難以猜度其用意所在。不過元律中也有少數(shù)良好的規(guī)定，如戶婚，“諸男女議婚，有以指腹割衿為定者禁之”；禁令，“諸為子行孝，輒以割肝刲股埋兒之屬為孝者，并禁止之”; “諸毀傷體膚以行丐于市者，禁之”，如此之類，也就算難得了。

3．元人之種族觀念

總之，元人以武功立國，騁馳歐亞，席卷天下，因之有極強烈的種族優(yōu)越感，尤其看不起文弱的漢人，哪里談得上接受漢化？世祖至元十九年（1282），詔殺人者死，依蒙古人例，犯者沒一女入仇家，無女者征銀四錠。這乃是以夷變夏，不但不能比金人之以夏變夷，連治契丹人犯十惡者依漢律的遼人都不如。并且蒙古漢人間，種族界限，非常清楚：蒙古人居官犯法，都要選蒙古官來斷之，行杖時亦然。蒙古人相犯有罪，大半都是從本“奧魯”歸斷。元朝種族的階級，有四種之多，最高階級的是蒙古人。其次是“色目”人，成吉思汗平定西域時所收各種族皆屬之。第三是“漢人”，這是滅金時新得的臣屬：包括契丹、高麗、女真、竹因歹、術(shù)里闊歹、竹溫、竹亦歹、渤海等八種人（真的漢人反不在內(nèi)）。第四是滅宋后所臣服的“南人”。漢人南人，雖可登仕板，但是皆不得作“正印官”。至元二年（1265），詔以蒙古人充各路達爾噶齊，漢人充總管，回回人為同知，南人不得預(yù)選，南人之被歧視如此。元朝又把人民的職業(yè)分作十等：一官、二吏、三僧、四道、五醫(yī)、六工、七匠、八娼、九儒、十丐。儒不如娼，而農(nóng)不如丐。這樣子的用心糟跶中國人，八十多年（1280—1368），天下就被推翻，還應(yīng)該說是太慢了呢！