任務二　試用期勞動爭議處理

教、學、做目標

通過本任務的學習，使學生掌握用人單位與勞動者簽訂勞動合同時試用期的約定方式；

在試用期不符合法律規定時，掌握勞動者可以采取的法律手段和可以主張的法律權利；訓練學生處理試用期勞動爭議的能力。

案例導入

原告遠東公司和被告董×于2016年10月10日簽訂了一份《關于新進工人試用期間的有關規定》，并載明：嚴格遵守和執行公司的各項管理制度及廠規廠紀；凡在試用期內表現不佳、不盡責、不用心者，一律予以辭退。被告董×于2016年11月3日起正式到原告遠東公司上班。2017年3月16日上午，被告董×因工作表現不佳被車間主任楊×批評，隨即中途離崗回家，此后一直未再上班。同日13時許，被告董×發生交通事故，經公安機關認定：董×負事故的主要責任。3月17日，遠東公司作出《關于對董×同志辭退的通知》，通知載明：鑒于董×的現實表現，不符合公司在試用期間的錄用條件，決定予以辭退。后原告遠東公司將該通知送達給被告董×。2017年5月29日，被告董×向A市勞動和社會保障局申請工傷認定。2017年7月27日，A市勞動和社會保障局作出決定：董×因道路交通事故受到傷害，不認定為工傷。2017年12月15日，董×向A市勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，該仲裁委于2018年1月15日作出仲裁裁決，撤銷遠東公司下達的《關于對董×同志辭退的通知》，雙方恢復勞動關系，及時補簽勞動合同并安排申訴人的工作等。

2018年2月1日，原告遠東公司對仲裁裁決不服，向人民法院起訴，要求終止與董×的勞動關系，不支付仲裁裁決書中的經濟損失6000元。審理中，被告董×同意與原告遠東公司解除勞動合同，原告遠東公司自愿給付被告董×經濟補償金、失業補助金共計人民幣7800元。

工作任務

教師請學生以遠東公司人力資源管理人員的身份，進一步了解本案的事實，收集相關的法律、法規，分析本案的法律關系，提出處理方案。

案例解析

一、試用期的概念

試用期是指勞動者和用人單位為了相互適應對方而約定的共同期限。試用期條款是勞動合同的可備條款，而不是勞動合同的必備條款。

二、試用期規則

（一）試用期期限

第一，勞動合同期限3個月以上不滿1年的，試用期不得超過1個月；勞動合同期限1年以上不滿3年的，試用期不得超過2個月；3年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過6個月。

用人單位違反《勞動合同法》規定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責令改正；違法約定的試用期已經履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準，按照已經履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。

第二，同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。用人單位不得通過重新簽訂勞動合同再一次約定試用期。

第三，試用期包含在勞動合同期限內。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。法律這樣規定就可以避免用人單位與勞動者僅僅約定試用期而沒有約定勞動合同期限的情形，維護了勞動者的合法權益。

（二）工資標準

勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資的80%或者勞動合同約定工資的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。顯然，勞動者在試用期的工資同時有雙重最低限制：一是不得低于本單位相同崗位最低檔工資的80%或者勞動合同約定工資的80%；二是不得低于用人單位所在地的最低工資標準。

（三）試用期間勞動合同的解除

勞動者在試用期內提前3日通知用人單位，可以解除勞動合同。通知的形式可以是書面形式也可以是口頭形式。勞動者在試用期解除勞動合同不需要向用人單位說明任何理由。

在試用期中勞動者除有下列八種情況外，用人單位不得解除勞動合同：

（1）在試用期間被證明不符合錄用條件的；

（2）嚴重違反用人單位的規章制度的；

（3）嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

（4）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經用人單位提出，拒不改正的；

（5）因法律規定的情形致使勞動合同無效的；

（6）被依法追究刑事責任的；

（7）勞動者患病或者非因工負傷，在規定的醫療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

（8）勞動者不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的。

另外，用人單位在試用期解除勞動合同的，應當向勞動者說明理由。

由此可見，在試用期，用人單位與勞動者的合同解除權不完全對等，主要是為了防止用人單位利用試用期無故解除勞動合同。

三、不得約定試用期的情形

為了維護勞動者的正當利益，《勞動合同法》對于試用期的適用情形進行了明確的規定，即進行了限制，并不是任何情形下用人單位都可以對勞動者使用試用期。

不得約定試用期的情形有以下四個方面：

（1）以完成一定工作任務為期限的勞動合同，不得約定試用期；

（2）勞動合同期限不滿3個月的，不得約定試用期；

（3）非全日制用工雙方當事人不得約定試用期；

（4）勞動合同到期后雙方當事人決定續簽勞動合同的，不得約定試用期。

四、本案的具體處理意見

在本案中，原告遠東公司和被告董×僅約定了試用期，因此，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。在勞動合同約定的期限內，被告董×不具備法定的解除勞動合同的情形時，原告遠東公司不能單方面解除勞動合同。

實務訓練

一、案情介紹

2017年3月底，姚×進入A俱樂部工作，雙方未簽訂勞動合同，但約定姚×的月工資為3000元，前3個月試用期的工資為2400元。姚×的原單位并未將其檔案轉移。2017年6月初，A俱樂部辭退了姚×。

姚×因補償金、加班費、養老保險等事宜與A俱樂部發生了爭議，遂向勞動爭議仲裁委員會提起仲裁。在該仲裁委的庭審中，姚×要求A俱樂部補足自己從2017年3月至6月初的工資差額1800元，并支付25%的賠償，以及加班費和社會保險費。A俱樂部則認為，姚×沒有勞動手冊，無法為她辦理招工錄用、繳納社會保險費等手續。

二、工作任務

針對本案，在了解相關法律、法規的基礎上，教師將學生分為不同的角色。學生根據各自所扮演的角色對案例進行分析，提出自己的處理方案。扮演相同角色的學生進行討論或辯論，并統一處理方案。最后，學生根據處理方案實施勞動爭議的解決。