任務(wù)一　勞動合同訂立的爭議處理

教、學(xué)、做目標(biāo)

通過本任務(wù)的學(xué)習(xí)，使學(xué)生掌握勞動合同訂立的相關(guān)法律、法規(guī)，以及用人單位不與勞動者簽訂勞動合同所帶來的法律后果，掌握勞動者可以采取的法律手段和可以主張的法律權(quán)利，訓(xùn)練學(xué)生處理勞動合同訂立爭議的能力。

案例導(dǎo)入

2018年3月30日，A區(qū)人民法院對原告陳×訴被告A紡織公司勞動爭議案件進行了立案審理。2017年3月24日，陳×的右眼被剪斷的鋼絲擊傷，后經(jīng)手術(shù)治療，用去醫(yī)療費數(shù)千元。陳×認(rèn)為自己是經(jīng)A紡織公司的駕駛員朱×的介紹于2017年3月13日到被告處工作，事發(fā)當(dāng)日，自己在車間工作時被剪斷的鋼絲擊傷右眼，雖然雙方?jīng)]有簽訂書面的勞動合同，但雙方存在事實勞動關(guān)系。陳×對仲裁裁決不服，遂訴至人民法院。審理中，A紡織公司認(rèn)為自己與陳×不存在勞動關(guān)系，原告所受傷害與自己無關(guān)。

工作任務(wù)

教師請學(xué)生以A紡織公司人力資源管理人員的身份，進一步了解本案的事實，收集研究相關(guān)的法律規(guī)定，分析本案的法律關(guān)系，提出處理方案。

案例解析

一、勞動關(guān)系

（一）勞動關(guān)系術(shù)語解釋

《勞動法》調(diào)整的勞動關(guān)系是指在運用勞動能力、實現(xiàn)勞動過程中，勞動者與用人單位（也就是勞動使用者）之間的社會勞動關(guān)系。對勞動關(guān)系應(yīng)理解為：人們在勞動過程中，不僅與自然發(fā)生關(guān)系，而同時也發(fā)生人與人之間的社會關(guān)系，這種社會關(guān)系非常廣泛，并不是所有與勞動有關(guān)的社會關(guān)系均由《勞動法》調(diào)整，有些與勞動有關(guān)的社會關(guān)系由其他的法律調(diào)整，如民法中的承攬關(guān)系等。由《勞動法》調(diào)整的勞動關(guān)系是和勞動有著直接關(guān)系，勞動是這種關(guān)系的基礎(chǔ)和實質(zhì)。因此，《勞動法》調(diào)整的是狹義上的勞動關(guān)系。

（二）勞動關(guān)系的特征

（1）勞動關(guān)系是社會勞動過程中發(fā)生的關(guān)系。勞動者提供勞動能力，包括體力勞動能力和智力勞動能力，用人單位提供勞動過程所需要的勞動條件和工作條件，主體雙方在直接的勞動過程中發(fā)生關(guān)系。

（2）勞動關(guān)系的主體雙方，一方是勞動者，另一方是用人單位。勞動關(guān)系的主體雙方各自具有獨立的經(jīng)濟利益，勞動者是為了獲得相應(yīng)的報酬和工作條件，用人單位是為了獲得經(jīng)濟利潤。

（3）勞動關(guān)系的主體雙方存在管理和被管理關(guān)系。勞動關(guān)系建立后，勞動者依法服從用人單位的管理，遵守規(guī)章、制度。這種雙方之間的隸屬關(guān)系是勞動關(guān)系的特點。

（三）勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的區(qū)別

勞務(wù)關(guān)系是指勞動者與用工者根據(jù)口頭約定或書面約定，由勞動者向用工者提供一次性或者特定的勞動服務(wù)，用工者依約向勞動者支付勞務(wù)報酬的一種有償服務(wù)的法律關(guān)系。

勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系主要有以下四個方面的區(qū)別：

1.從用工的主體來看

勞動關(guān)系的一方必須是用人單位，即機關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體和個體經(jīng)濟組織；另一方只能是自然人，而且必須是符合勞動年齡條件，且是具有與履行勞動合同義務(wù)相適應(yīng)的能力的自然人。

勞務(wù)關(guān)系的主體類型較多，如可以是兩個用工者，也可以是兩個自然人。法律、法規(guī)對勞務(wù)關(guān)系主體的要求不如對勞動關(guān)系主體的要求那么嚴(yán)格。

2.從用工雙方的關(guān)系來看

勞動關(guān)系中的用人單位與勞動者具有隸屬關(guān)系。隸屬關(guān)系是指勞動者成為用人單位中的一員，即當(dāng)事人成為用人單位的員工，接受用人單位的管理，遵守用人單位的規(guī)章制度，從事用人單位分配的工作和服從用人單位的人事安排。

勞務(wù)關(guān)系的雙方則是一種平等主體之間的關(guān)系，勞動者只是按約提供勞務(wù)，用工者也只是按約支付報酬，雙方不存在隸屬關(guān)系。如某居民使用一名按小時計酬的家政服務(wù)員，家政服務(wù)員不可能是該居民家的員工，與該居民也不可能存在勞動關(guān)系，沒有管理與被管理、支配與被支配的權(quán)利和義務(wù)。這是勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系最基本、最明顯的區(qū)別。

3.從支付報酬的形式來看

勞動關(guān)系支付報酬的方式多以工資的方式定期支付（一般是按月支付），有規(guī)律性。勞務(wù)關(guān)系多為一次性即時結(jié)清或按階段、按批次支付，沒有一定的規(guī)律。

4.從法律的適用上來看

勞動關(guān)系中產(chǎn)生的糾紛是用人單位與勞動者之間的糾紛，應(yīng)由《勞動法》來規(guī)范和解決。

勞務(wù)關(guān)系中產(chǎn)生的糾紛是平等主體的雙方在履行合同中所產(chǎn)生的糾紛，應(yīng)由《中華人民共和國民法通則》和《中華人民共和國合同法》（以下簡稱《合同法》）進行規(guī)范和解決，合同主體應(yīng)向工商行政管理部門經(jīng)濟合同仲裁委員會申請仲裁，亦可直接向人民法院提起訴訟，仲裁不是向人民法院提起訴訟的必經(jīng)程序。

（四）事實勞動關(guān)系

事實勞動關(guān)系是指用人單位與勞動者雖然沒有訂立書面勞動合同，但雙方實際履行了《勞動法》所規(guī)定的勞動權(quán)利義務(wù)而形成的勞動關(guān)系。在事實勞動關(guān)系中，雙方當(dāng)事人雖然沒有訂立書面勞動合同，但雙方當(dāng)事人的意思已通過各自的行為作了表示。

根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》（以下簡稱《勞動合同法》）第10條第1款和第2款的規(guī)定，建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。已建立勞動關(guān)系，未同時訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起1個月內(nèi)訂立書面勞動合同。第82條規(guī)定，用人單位自用工之日起超過1個月不滿1年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法實施條例》（以下簡稱《勞動合同法實施條例》）第6條的規(guī)定，用人單位自用工之日起超過1個月不滿1年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照《勞動合同法》第82條的規(guī)定向勞動者每月支付二倍的工資，并與勞動者補訂書面勞動合同；勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，并依照《勞動合同法》第47條的規(guī)定支付經(jīng)濟補償（該款規(guī)定的用人單位向勞動者每月支付二倍工資的起算時間為用工之日起滿1個月的次日，截止時間為補訂書面勞動合同的前一日）。第7條規(guī)定，用人單位自用工之日起滿1年未與勞動者訂立書面勞動合同的，自用工之日起滿1個月的次日至滿1年的前一日應(yīng)當(dāng)依照《勞動合同法》第82條的規(guī)定向勞動者每月支付二倍的工資，并視為自用工之日起滿1年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動者補訂書面勞動合同。

因為事實勞動關(guān)系是一種不符合法律理想模式的勞動關(guān)系，所以《勞動法》不支持事實勞動關(guān)系。勞動行政部門如果發(fā)現(xiàn)用人單位超過1個月未與勞動者簽訂書面勞動合同，應(yīng)當(dāng)有義務(wù)責(zé)令用人單位簽訂書面勞動合同，并二倍支付工資。用人單位自用工之日起滿1年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。

二、勞動合同

（一）勞動合同的概念和特征

1.勞動合同的概念

勞動合同是指用人單位與勞動者確立勞動關(guān)系，明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。

2.勞動合同的特征

勞動合同的特征為：

（1）勞動合同的當(dāng)事人一方是勞動者，另一方是用人單位；

（2）勞動合同的內(nèi)容是明確雙方當(dāng)事人在實現(xiàn)勞動過程中的權(quán)利和義務(wù)，以及違反勞動合同的責(zé)任；

（3）勞動合同的標(biāo)的是勞動行為；

（4）勞動合同是雙方當(dāng)事人達成的書面協(xié)議。

（二）勞動合同的期限

根據(jù)《勞動合同法》第12條的規(guī)定，勞動合同可以分為固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。

1.固定期限勞動合同

固定期限勞動合同是指用人單位與勞動者約定合同終止時間的勞動合同。用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立固定期限勞動合同。

2.無固定期限勞動合同

無固定期限勞動合同是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。

用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同：

（1）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年的；

（2）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿10年且距法定退休年齡不足10年的；

（3）連續(xù)訂立2次固定期限勞動合同，且勞動者沒有《勞動合同法》第39條和第40條第1項、第2項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。

用人單位自用工之日起滿1年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。

3.以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同

以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同是指用人單位與勞動者約定以某項工作的完成為合同期限的勞動合同。用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以訂立以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。

根據(jù)工作的需要，用人單位與勞動者可以簽訂以上三種類型勞動合同的任何一種。

（三）勞動合同條款

從規(guī)范用人單位與勞動者簽訂勞動合同的角度來看，法律規(guī)定了勞動合同應(yīng)當(dāng)具備以下條款：

1.合同當(dāng)事人條款

合同當(dāng)事人條款即用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人，勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼。

2.勞動合同期限條款

勞動合同中應(yīng)當(dāng)注明勞動合同的期限類型，即是固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。

3.工作內(nèi)容和工作地點條款

勞動合同中應(yīng)當(dāng)具體注明勞動者的工作內(nèi)容和工作地點，否則在勞動合同履行過程中極易發(fā)生爭議，或者勞動者的權(quán)益難以保障。

4.工作時間和休息休假條款

在勞動合同中，工作時間的約定不得違反法律的強制性規(guī)定，即在法律限定的范圍內(nèi)進行明確；職工帶薪年休假制度由國務(wù)院以行政法規(guī)的形式確定下來，即機關(guān)、團體、企業(yè)、事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、有雇工的個體工商戶等單位的職工連續(xù)工作1年以上的，享受帶薪年休假，單位應(yīng)當(dāng)保證職工享受年休假，職工在年休假期間享受與正常工作期間相同的工資收入。

5.勞動報酬條款

勞動者的工資報酬不得低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)。如果存在集體合同的情形下，用人單位與勞動者約定的勞動條件和勞動報酬等標(biāo)準(zhǔn)，不得低于集體合同的規(guī)定。

6.社會保險條款

勞動合同應(yīng)當(dāng)明確社會保險的繳納范圍和數(shù)額等。

7.勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護條款

勞動合同中應(yīng)當(dāng)注明用人單位有義務(wù)提供的勞動保護設(shè)施和勞動安全衛(wèi)生條件，以及職業(yè)危害防護的措施。

8.法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項

用人單位與勞動者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補充保險和福利待遇等其他事項。試用期是指勞動者和用人單位為了相互適應(yīng)對方而約定的共同期限；用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用，對其進行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，可以與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期。

（四）勞動合同訂立的程序及續(xù)訂

用人單位與勞動者確立勞動法律關(guān)系，必須簽訂勞動合同。勞動合同由用人單位與勞動者協(xié)商一致，并經(jīng)用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章生效。

勞動合同期滿，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商一致，可以續(xù)訂勞動合同。續(xù)訂勞動合同不得約定試用期。

（五）勞動合同的效力

勞動合同的生效是指勞動合同產(chǎn)生法律約束力，勞動合同雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同履行義務(wù)。勞動合同的生效是用人單位與勞動者共同希望見到的后果，但是在現(xiàn)實生活中，并不是所有簽訂的勞動合同都會產(chǎn)生法律效力。根據(jù)用人單位與勞動者所簽訂的勞動合同是否符合立法意圖為標(biāo)準(zhǔn)，勞動合同的效力可以分為有效和無效兩大類。主體合法、意思表示真實、內(nèi)容合法的勞動合同的履行能夠給用人單位與勞動者帶來利益，并且同時增加社會公共福利和公共利益，所以此類勞動合同是具有法律效力的勞動合同。在主體方面、意思表示方面、內(nèi)容方面有瑕疵的勞動合同不能給用人單位與勞動者以及社會帶來真正的利益，雖然此類勞動合同偶爾會對一方主體有利，但是此類勞動合同被確認(rèn)為沒有法律效力的勞動合同。

勞動合同具有法律效力應(yīng)當(dāng)符合以下要件：

1.主體合法

主體合法即用人單位與勞動者符合法定的條件。用人單位應(yīng)當(dāng)依法成立，具備民事權(quán)利能力和民事行為能力。勞動者要具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，具有意思辨別能力并可以對自己的行為負(fù)責(zé)。只有這樣，才可以使勞動合同具有履行的基礎(chǔ)。

2.意思表示真實

只有意思表示真實才可以保證勞動力的交易是對用人單位與勞動者都有正當(dāng)利益的交易，而且這筆交易才是對整個社會都有利的交易。

3.內(nèi)容合法

內(nèi)容合法即勞動合同的內(nèi)容不得違反法律、法規(guī)的強制性規(guī)定或者不得違反公共利益，僅對合同當(dāng)事人有益而對社會無益的交易是不符合立法意圖的。

勞動合同的無效即勞動力交易的模式不符合法律的意圖，法律賦予此類勞動合同不具備履行的效力。

導(dǎo)致勞動合同無效的情形有以下三種：

第一種是違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的勞動合同。如雇傭童工的勞動合同，我國法律規(guī)定勞動者的最低就業(yè)年齡是16周歲，低于16周歲進行勞動就業(yè)的勞動者屬于童工，而雇傭童工的勞動合同是無效的勞動合同。

第二種是以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意愿的情況下訂立的勞動合同或者變更勞動合同。此類勞動合同違反了合同當(dāng)事人的真實意愿，只對一方當(dāng)事人有益而對另一方當(dāng)事人無益甚至有害，從社會和當(dāng)事人的角度來說，此類勞動合同不應(yīng)該具有履行的效力。

第三種是用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的勞動合同。在勞動法律關(guān)系中，用人單位是強勢主體，而勞動者是弱勢群體，用人單位常利用自己的強勢地位來免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者的權(quán)利。這種勞動合同置勞動者于不利的法律地位，應(yīng)當(dāng)無效。

無效的勞動合同，自訂立的時候起，就沒有法律約束力。

勞動合同的無效可以分為勞動合同全部無效和勞動合同部分無效。

勞動合同全部無效的情形，勞動合同自始無效，但勞動者已付出勞動的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付勞動報酬。勞動報酬的數(shù)額，參照本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。

勞動合同部分無效的情形，部分勞動合同條款無效的，不影響其他合同條款的效力，勞動合同的其他條款仍然有效。如工資條款違反最低工資制度，該條款無效，其他的條款仍然有效，勞動合同關(guān)系仍然存在。

勞動合同依法被確認(rèn)無效，給對方造成損害的，有過錯的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。如因用人單位的原因訂立無效或部分無效勞動合同的，因此給勞動者造成的損失，用人單位應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。對勞動合同的無效或者部分無效有爭議的，由勞動爭議仲裁機構(gòu)或者人民法院確認(rèn)。

三、本案的具體處理意見

本案的爭議焦點是雙方是否存在勞動關(guān)系，即原告陳×的眼睛受傷是否是在被告的工作場所、因工作原因所致。陳×提供的證據(jù)之一是事發(fā)后與A紡織公司的法定代表人的通話錄音，該證據(jù)反映其法定代表人對陳×所陳述的在公司做工及受傷的事實并未否認(rèn)，而是認(rèn)為陳×在工作時被剪斷的鋼絲擊傷眼睛是不應(yīng)該發(fā)生的事；證據(jù)之二是陳×與被告公司駕駛員朱×的通話錄音，該證據(jù)反映了陳×要求朱×與A紡織公司的法定代表人溝通，再給些錢到醫(yī)院進行治療，朱×表示如就此結(jié)束可以幫忙，但如果還有其他的要求，錢是肯定沒有的，要公司給多少錢陳×說個數(shù)字，他可以幫陳×說說；證據(jù)之三是陳×與被告公司員工李×的通話錄音，該證據(jù)反映事發(fā)后李×到現(xiàn)場叫陳×不要回家，睡在公司，并把陳×送到樓上睡覺。上述3份錄音證據(jù)與電信部門的通話清單、被叫電話的戶主登記情況相吻合，對陳×主張的事實具有證明力。結(jié)合證人證言及陳×受傷后去醫(yī)院就診時的主訴及治療情況，人民法院能認(rèn)定原告與被告之間存在事實勞動關(guān)系。遂A區(qū)人民法院判決支持陳×的訴訟請求。

實務(wù)訓(xùn)練

一、案情介紹

2017年2月，小麗拿著江蘇某職業(yè)技術(shù)學(xué)院頒發(fā)的《2017屆畢業(yè)生雙向選擇就業(yè)推薦表》前去海門市的A公司應(yīng)聘辦公室文員，此時她的論文答辯尚未完成。A公司經(jīng)過審核和面試后，便通知小麗去上班。一上班，A公司就與小麗簽訂了《勞動合同協(xié)議書》，該協(xié)議書約定：小麗擔(dān)任的職務(wù)為辦公室文員；合同期限為1年，其中試用期為3個月，試用期月薪為1500元，試用期滿后，按照小麗的技術(shù)水平、勞動態(tài)度、工作效益評定，根據(jù)評定的級別或職務(wù)確定月薪。

2017年4月，小麗發(fā)生了交通事故，遂請假進行治療。休假期間，經(jīng)學(xué)校同意小麗以郵寄的方式完成了論文及答辯，于2017年7月正式畢業(yè)。

同年8月，傷愈后的小麗多次與A公司進行交涉，認(rèn)為雙方既然簽訂了《勞動合同協(xié)議書》，其身份屬于公司的員工，應(yīng)該享受工傷待遇，但遭到A公司的拒絕。11月，小麗向社會保險行政部門提出認(rèn)定勞動工傷申請，A公司也向當(dāng)?shù)氐膭趧訝幾h仲裁委員會提出仲裁申請，要求確認(rèn)A公司與小麗簽訂的勞動合同無效。小麗則針對A公司的仲裁申請?zhí)崞鸱凑埱?，請求確認(rèn)合同約定試用期為3個月、試用期月薪1500元等條款違法，要求月薪按照社會平均工資標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，同時要求A公司為自己辦理社會保險，并繳納社會保險費。

二、工作任務(wù)

教師將學(xué)生分為3組，第一組以A公司人力資源管理人員的身份擔(dān)任A公司的代理人，第二組擔(dān)任小麗的代理人，第三組擔(dān)任勞動仲裁員，通過勞動爭議仲裁方式解決本案。