3.1　股東和股東權(quán)益

3.1.1　股東及其類型

股東是指因出資、繼承、接受贈予而取得公司股份，并因而取得公司股東權(quán)利和承擔(dān)股東義務(wù)的利益主體。由于公司類型以及取得股權(quán)的方式不同，股東含義可做如下表述。

1. 自然人股東和法人股東

自然人股東指的是符合國家法律的本國公民和具有外國國籍的個人，可以成為有限責(zé)任公司或股份有限公司的發(fā)起股東、繼受股東以及認(rèn)購首次發(fā)行股份或新股的股東，但國家法律禁止設(shè)立公司的自然人，不能成為公司的股東。如我國有關(guān)法律規(guī)定，公務(wù)員不能成為有限責(zé)任公司的股東或股份有限公司的發(fā)起人股東。法人股東在我國包括企業(yè)法人（含外國企業(yè)）、社團(tuán)法人以及各類投資基金組織和代表國家進(jìn)行投資的機(jī)構(gòu)，但法律禁止設(shè)立公司的法人如黨政機(jī)關(guān)、軍隊不能成為公司法人。

2. 發(fā)起人股東和非發(fā)起人股東

發(fā)起人股東是指為組織設(shè)立公司，在公司章程上簽字蓋章、繳納出資，并對公司承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的股東。在有限責(zé)任公司，股東一般都是公司發(fā)起人。發(fā)起人的權(quán)力要在公司成立之后才能發(fā)生或具有法律上的意義。除發(fā)起人外，任何在公司設(shè)立階段和公司成立后認(rèn)購或者受讓公司股份的股東稱為非發(fā)起人股東。

3. 積極股東和消極股東

積極股東是指以獲得投資的長期收益為目的的投資者，因此這些投資者會關(guān)心公司的長期發(fā)展和公司在未來創(chuàng)收的能力。消極股東是指僅僅關(guān)注股票市場收益的交易者，他們不關(guān)心公司的長期發(fā)展，只在乎短期投資收益，因此關(guān)注的是公司的股價變動。

知識鏈接

股東形態(tài)的變遷

公司股東從以自然人為主體到自然人與機(jī)構(gòu)投資者并存，經(jīng)歷了一個發(fā)展過程。以美國公司為例，在20世紀(jì)前期，股東主要以自然人為主，但到了20世紀(jì)30年代以后，個人持股數(shù)量比較少，大多數(shù)股東對證券市場不太了解，所以他們往往開始購買共同基金作為投資對象，而這種基金再由專業(yè)的投資者進(jìn)行直接投資，以機(jī)構(gòu)投資者的形式持有公司的股票。同時，各種保險基金、養(yǎng)老基金也開始進(jìn)入股市，逐漸形成新的持股力量。

股東的這種分化使得公司的控制模式發(fā)生了很大的變化，并且，隨著股東類型結(jié)構(gòu)的調(diào)整，來自股東的公司治理壓力也有很大不同。在20世紀(jì)30年代以后很長一段時間里，所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離程度很大，公司治理參與的積極性不足。但在20世紀(jì)后期，隨著機(jī)構(gòu)投資者的迅速發(fā)展和更多股東對公司控制過程進(jìn)行積極參與，公司治理的壓力在很大程度上得到恢復(fù)。

3.1.2　股東權(quán)益

權(quán)益是公民受法律保護(hù)的權(quán)利和利益。權(quán)益的存在要以向公司提供資產(chǎn)為基礎(chǔ)。投資者將資產(chǎn)投入公司后，這部分資產(chǎn)就與公司原有的資本融為一體，共同形成公司的法人資本，由公司占有和使用。也就是說，投資者將資產(chǎn)投入公司之后，就成為公司的股東，隨之也就不再擁有原來意義上的財產(chǎn)所有權(quán)，而代之以不能將資本撤回的投資者所有權(quán)——股東權(quán)益。圖3.1通過區(qū)別投資入股前后個人財產(chǎn)屬性的變化來體現(xiàn)股東權(quán)益的內(nèi)涵。

1. 股東權(quán)益的分類

從不同角度對股東權(quán)益的劃分，可以從不同側(cè)面認(rèn)識股東權(quán)益的內(nèi)涵。

（1）自益權(quán)與共益權(quán)。

這是從法律理論對股東權(quán)利益的劃分。自益權(quán)即不需要借助他人就可以實現(xiàn)的，比如分紅權(quán)、盈余分配權(quán)等，這些權(quán)利屬于法定權(quán)利，是不能被公司章程所剝奪的，由國家法律規(guī)定的，體現(xiàn)了國家對投資者權(quán)益的保護(hù)。通常所說的股東“用腳投票”指的就是這種自益權(quán)。共益權(quán)即這種權(quán)利的行使需要借助于其他人的意志來實現(xiàn)，比如選舉董事的權(quán)利，參與公司決策的權(quán)利、知悉權(quán)等。這種權(quán)益屬于章定權(quán)利，股東在注冊公司時自己確定的，是股東的自我保護(hù)機(jī)制。通常所說的股東“用手投票”指的就是這種共益權(quán)。

（2）普通股股東權(quán)益與優(yōu)先股股東權(quán)益。

這是以行使主體為標(biāo)準(zhǔn)做出的劃分。普通股股東權(quán)益是指一般股東行使的權(quán)益，主要有：一是剩余收益請求權(quán)和剩余財產(chǎn)清償權(quán)；二是監(jiān)督?jīng)Q策權(quán)，包括對選舉公司董事、公司利潤分配、公司合并分立等重大事項的表決權(quán)；三是優(yōu)先認(rèn)股權(quán)，體現(xiàn)為在公司增發(fā)新股時，普通股股東有權(quán)按其持股比例優(yōu)先認(rèn)購一定比例的新股；四是股票轉(zhuǎn)讓權(quán)，即公司的股東有權(quán)按照自己的意愿隨時轉(zhuǎn)讓手中的公司股票。

優(yōu)先股是不同于普通股的一種股票類型。優(yōu)先股的根本特征在于優(yōu)先股股東在公司收益分配和財產(chǎn)清算方面比普通股股東享有優(yōu)先權(quán)。與這種優(yōu)先權(quán)相伴隨的是，優(yōu)先股股東一般不享有股東大會投票權(quán)。

（3）法定股東權(quán)益與章定股東權(quán)益。

這是按照股東權(quán)益的來源做出的劃分。法定股東權(quán)益是《公司法》等法律、法規(guī)明確授予股東的、公司章程不得剝奪的權(quán)益，體現(xiàn)了國家對投資者利益的保護(hù)。章定股東權(quán)益則是由公司章程和股東會議規(guī)定的股東權(quán)益，是公司的自我保護(hù)機(jī)制。只要不違反《公司法》的限制性規(guī)定，公司股東可以通過公司章程來規(guī)定股東所享有的權(quán)益。

2. 股東權(quán)益的具體內(nèi)容

《公司法》規(guī)定股東“依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)力”。股東權(quán)益的具體內(nèi)容可從以下五個方面闡述：一是與獲得信息有關(guān)的知情權(quán)；二是在知情權(quán)之后向公司進(jìn)行提案的權(quán)利；三是對涉及自己利益的有關(guān)提案進(jìn)行表決的權(quán)利；四是與公司收益和財產(chǎn)相關(guān)的收益權(quán)；五是當(dāng)以上權(quán)益受到侵害時，對有關(guān)利益主體進(jìn)行訴訟的權(quán)利。

（1）知情權(quán)。

知情權(quán)是股東最基本的權(quán)利之一。按照《公司法》的規(guī)定，股東有權(quán)查閱公司章程、股東會議記錄和會計報告，股份公司應(yīng)將上述文件置備于公司以供查閱。對于上市公司，為確保股東行使知情權(quán)，應(yīng)該根據(jù)法律要求及時準(zhǔn)確披露各種必要的信息。

公司信息披露不規(guī)范、不準(zhǔn)確、不及時就侵犯了股東的知情權(quán)。我國現(xiàn)行法律對此有嚴(yán)格的限制條款。《公開發(fā)行股票公司信息披露實施細(xì)則（試行）》的第五條第一款規(guī)定：“公司的全體發(fā)起人或者董事必須保證公開披露文件內(nèi)容沒有虛假、嚴(yán)重誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，并就其保證承擔(dān)連帶責(zé)任。”《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第十七條規(guī)定：“全體發(fā)起人或者董事以及主承銷商應(yīng)當(dāng)在招股說明書上簽字，保證招股說明書沒有虛假、嚴(yán)重誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，并保證對其承擔(dān)連帶責(zé)任。”第七十七條規(guī)定：“違反本條例規(guī)定，給他人造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事賠償責(zé)任。”《中華人民共和國證券法》第六十九條更是明確規(guī)定，發(fā)布虛假信息的發(fā)行人、承銷的證券公司的負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

（2）提案權(quán)。

提案權(quán)是指公司股東有權(quán)就公司的經(jīng)營管理問題提出自己的建議。但股東的提案或建議要按照《公司法》或公司章程所決定的程序進(jìn)行。在成熟的公司制度下，關(guān)于股東的提案權(quán)利都有相應(yīng)的規(guī)定，包括提案股東的資格、提案內(nèi)容的細(xì)節(jié)以及提案處理的程序等。

我國《公司法》規(guī)定，在年度股東大會上，單獨(dú)或者合計持有公司百分之三以上股份的股東或者監(jiān)事會可以提出臨時提案。董事會應(yīng)審核有關(guān)提案的關(guān)聯(lián)性和程序性。對于不符合要求的，董事會有權(quán)決定不提交股東大會討論。而當(dāng)董事會審核后決定在股東大會上討論表決的，應(yīng)該按照規(guī)定進(jìn)行公告之后，股東大會應(yīng)當(dāng)對具體提案做出決議。另外，股東有權(quán)在股東大會上就會議議程的任何事項提出質(zhì)詢，公司組織機(jī)構(gòu)有義務(wù)如實回答股東質(zhì)詢，除非該回答將導(dǎo)致公司重大損失或為法律所禁止。

（3）表決權(quán)。

表決權(quán)是指擁有股份的股東有權(quán)出席或委托代理人出席股東大會以及各種類型的臨時會議，并在會議上就有關(guān)議案投票表決，發(fā)表自己的意見。表決權(quán)包括兩類：一是對涉及公司事務(wù)根本性變化的事項表決，體現(xiàn)為對公司資本的增減、公司的合并分立等重大事項的決策權(quán)；二是對公司董事、監(jiān)事的選舉，體現(xiàn)為對公司經(jīng)理層的任免權(quán)。一般來說，股東的表決權(quán)大小，取決于其具有表決權(quán)的股權(quán)數(shù)量之多少，也就是股份之多少。除非有法律、章程規(guī)定，不得對表決權(quán)施加任何相對限制或剝奪。

（4）收益權(quán)。

收益權(quán)表現(xiàn)為股東有權(quán)要求公司根據(jù)法律和公司章程規(guī)定，并依據(jù)公司的經(jīng)營情況，分派股息和其他收益。其包括以下三個方面：一是股利分配權(quán)，即股東基于其股東資格所擁有的參與公司可分配利潤的分配；二是新股認(rèn)購優(yōu)先權(quán)，當(dāng)公司新增資本時，股東可以優(yōu)先認(rèn)繳出資，并且，當(dāng)個別股東要轉(zhuǎn)讓股權(quán)的時候，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)；三是清算剩余分配權(quán)。當(dāng)公司因故終止經(jīng)營、清算破產(chǎn)之后，股東有權(quán)依法分配并取得公司剩余財產(chǎn)中的應(yīng)得部分。

（5）訴訟權(quán)。

訴訟權(quán)是指當(dāng)股東的上述權(quán)益沒有得到必要維護(hù)的時候，股東有權(quán)利用法律手段對有關(guān)侵害其應(yīng)得利益的董事或者經(jīng)營者進(jìn)行法律訴訟，要求停止侵害行為。訴訟權(quán)包括股東集體訴訟、股東代表訴訟制度等。

股東集體訴訟即由一到兩位原告作為“首席原告”，代表眾多股東提起訴訟，首席原告和被代表的股東在整個訴訟過程中保持一致。股東代表訴訟制度是指在董事和經(jīng)營者對公司造成損害、應(yīng)負(fù)擔(dān)賠償責(zé)任，但公司法人又未對其進(jìn)行追究的時候，股東有權(quán)按照法律程序，代表該公司對董事或經(jīng)營者提起訴訟的制度。現(xiàn)階段我國《公司法》尚未對股東代表訴訟制度做出完整、明確的規(guī)定，因此，在因董事和經(jīng)營者違背“忠誠義務(wù)”和“勤勉義務(wù)”[2]而給公司造成損失的時候，股東只能借助間接的法規(guī)提起訴訟。股東訴訟權(quán)在公司治理機(jī)制或《公司法》里扮演著補(bǔ)缺者的角色。

3.1.3　股東權(quán)益與債權(quán)人權(quán)益的比較

公司在經(jīng)營過程中的全部資產(chǎn)有兩個來源：一是自有資金，即所有者權(quán)益；二是借入資金，即債權(quán)人權(quán)益。所有者權(quán)益和債權(quán)人權(quán)益都是公司資金來源的途徑，它們都是公司資金的所有者，目的都是希望能夠從與公司的交易中獲得收益。但是公司債權(quán)人和公司股東又是兩種性質(zhì)不同、權(quán)利義務(wù)有別、法律地位迥異的利益主體。公司股東是公司的所有人，具有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。公司債權(quán)人則被公司法看成是契約法上的一種請求權(quán)人，他們除了依據(jù)與公司的契約上所規(guī)定的權(quán)利之外，對于公司的事務(wù)不得享有更多的權(quán)利。具體而言，股東權(quán)益和債權(quán)人權(quán)益的差別主要體現(xiàn)在以下幾方面。

1. 兩種權(quán)益在公司經(jīng)營中所處的地位不同

債權(quán)人與公司之間只是存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，他們無權(quán)參與公司的日常經(jīng)營活動，我們可以將債權(quán)人權(quán)益稱為“不參與權(quán)益”。而股東憑借其所擁有的權(quán)益可以直接參與公司的經(jīng)營管理，也可以委托他人間接進(jìn)行經(jīng)營管理，我們可以將股東權(quán)益稱為“參與權(quán)益”。

2. 兩種權(quán)益各自承擔(dān)的風(fēng)險不同

從財產(chǎn)求償權(quán)來看，債權(quán)人權(quán)益優(yōu)先于股東權(quán)益。債權(quán)人權(quán)益是以公司全部資產(chǎn)為要求對象的，而股東權(quán)益是對全部資產(chǎn)扣除負(fù)債后的凈資產(chǎn)的所有權(quán)，是一種剩余權(quán)益。另外，在公司的解散清算過程中，債權(quán)人權(quán)益也排在所有者權(quán)益之前。與風(fēng)險承擔(dān)相吻合，債權(quán)人權(quán)益要求的報酬率一般低于股東權(quán)益要求的報酬率。不管公司經(jīng)營狀況如何，債權(quán)人的權(quán)益報酬率是相對穩(wěn)定的，除非公司資不抵債。而所有者權(quán)益的報酬率則隨著公司經(jīng)營業(yè)績的變化而變化：當(dāng)公司經(jīng)營業(yè)績好時，所有者權(quán)益的報酬率就高，反之則低或者為零，甚至?xí)p失初始的投入資本。

3. 兩種權(quán)益的償還期限不同

股東權(quán)益在公司經(jīng)營期內(nèi)除依法轉(zhuǎn)讓外不得抽回資金，股東權(quán)益只有在清算后尚存剩余財產(chǎn)時才有可能補(bǔ)償投入資本。而債權(quán)人權(quán)益有確定的償付日期，公司到期必須足額償付利息和本金，否則將面臨破產(chǎn)清算的風(fēng)險。

3.1.4　我國上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)及其權(quán)利特征

1. 股權(quán)分置改革之前

1992年5月15日我國發(fā)布的《股份制企業(yè)試點(diǎn)辦法》中規(guī)定：“根據(jù)投資主體的不同，股權(quán)設(shè)置有四種形式：國家股、法人股、個人股、外資股。”1994年3月頒布的《股份制試點(diǎn)企業(yè)國有股權(quán)管理的實施意見》（現(xiàn)已失效）規(guī)定：“關(guān)于特定行業(yè)和特定企業(yè)以及在本地區(qū)經(jīng)濟(jì)中占有舉足輕重地位的企業(yè)，要保證國家股（或國有法人股，該國有法人單位應(yīng)為純國有企業(yè)或國家獨(dú)資公司）的控股地位。”這些規(guī)定的相繼出臺，很大程度上限制了國有股的上市流通，形成了我國上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)國有股“一股獨(dú)大”特征。截至2005年6月底，滬、深兩市共有A、B股上市公司1 391家，總股本之和為7 485.83億股。其中國家股1 809.88億股，國有法人股1 891.92億股，國有股總數(shù)為3 701.80億股，占總股本的49.45%。[3]“一股獨(dú)大”意味著“內(nèi)部股東控制”，帶來突出的問題就是大股東操縱和大股東掠奪。

與此同時，在中國股市的發(fā)展過程中，上市公司內(nèi)部普遍存在著兩種不同性質(zhì)的股票——非流通股（國家股、法人股）和社會流通股（個人股、外資股），這兩類股票形成了“不同股不同價不同權(quán)”的市場制度與結(jié)構(gòu)，這就是所謂“股權(quán)分置”。截至2004年股權(quán)分置改革前，非流通股占總股本64%，流通股只占36%（具體股權(quán)結(jié)構(gòu)見表3-1）。[4]這種制度安排不僅使上市公司大股東不關(guān)心股價的漲跌，不利于維護(hù)中小投資者的利益，也越來越影響到上市公司通過股權(quán)交易進(jìn)行兼并達(dá)到資產(chǎn)市場化配置的目的，妨礙了中國經(jīng)濟(jì)改革的深化。股權(quán)分置問題的產(chǎn)生，主要根源于早期對股份制和證券市場的功能與定位的認(rèn)識不統(tǒng)一，以及國有資產(chǎn)管理體制的改革還處在探索階段。

（資料來源：根據(jù)相關(guān)資料整理。）

2. 股權(quán)分置改革之后

為了規(guī)范上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)，實現(xiàn)兩類股票并軌，2005年4月29日，中國證監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于上市公司股權(quán)分置改革試點(diǎn)有關(guān)問題的通知》，股權(quán)分置改革進(jìn)入試點(diǎn)階段。2005年9月，股權(quán)分置改革全面鋪開。股權(quán)分置改革是資本市場制度建設(shè)的重要內(nèi)容，其本質(zhì)是要把不可流通的股份變?yōu)榭闪魍ǖ墓煞荩嬲龑崿F(xiàn)同股同權(quán)。到2007年12月31日，已完成或進(jìn)入股權(quán)分置改革程序的上市公司市值占上市公司總市值的比重達(dá)到98%，未完成的企業(yè)只有33家，至此，股權(quán)分置改革基本完成。

“股權(quán)分置”改革后，我國上市公司的股權(quán)，按投資主體的不同可分為國有股、法人股和公眾股。

（1）國有股。國有股是指有權(quán)代表國家投資的部門或機(jī)構(gòu)以國有資產(chǎn)向公司投資形成的股份，包括以公司現(xiàn)有國有資產(chǎn)折算成的股份。由于我國大部分股份制企業(yè)都是由原國有大中型企業(yè)改制而來的，因此，國有股在公司股權(quán)中占有較大的比重。

（2）法人股。法人股是指企業(yè)法人或具有法人資格的事業(yè)單位和社會團(tuán)體以其依法可經(jīng)營的資產(chǎn)向公司投資所形成的股份，可細(xì)分為國有法人股和非國有法人股。目前，在我國上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，法人股平均占20%左右。根據(jù)法人股認(rèn)購對象，可以將法人股進(jìn)一步分為境內(nèi)發(fā)起人股、外資法人股和募集法人股三部分。

（3）公眾股。公眾股是指社會個人或股份公司內(nèi)部職工以個人合法財產(chǎn)投入公司形成的股份。公眾股有兩種基本形式：公司職工股和社會公眾股。公司職工股是本公司職工在公司公開向社會發(fā)行股票時按發(fā)行價格所認(rèn)購的股份，社會公眾股是指股份公司采用募集設(shè)立方式設(shè)立時向社會公眾（非公司內(nèi)部職工）募集的股份。目前，我國已取消上市公司發(fā)行內(nèi)部職工股的規(guī)定。我國《證券法》規(guī)定，股份有限公司申請股票上市時，公司股本總額不少于人民幣3 000萬元；公開發(fā)行的股份不得少于公司股份總數(shù)的25%，公司股本總額超過人民幣4億元的，公開發(fā)行股份的比例不少于10%。

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股權(quán)分置改革操作關(guān)鍵

股權(quán)分置改革面臨兩類問題：一是其時內(nèi)地滬深兩個交易所2.45萬億元市值中，可流通的股票市值只有8 300億元，國有股等不可流通的股票市值達(dá)1.62萬億元。如果國有股等獲得了流通權(quán)，滬深兩個交易所可流通的股票一下子多出兩倍，市場很可能出現(xiàn)暴跌。二是國有大股東當(dāng)初上市時并沒有以市場價值用現(xiàn)金在市場上購買股份，而基本是按1元1股以低于真正市場價的資本估值而獲得股份及控股權(quán)，而流通股大都是幾倍、十幾倍的溢價購得，勢必使流通股股東在國有股減持中蒙受損失。因此，穩(wěn)定市場預(yù)期，保持市場穩(wěn)定，解決大股東和中小股東的利益沖突成為股權(quán)分置問題的關(guān)鍵。

針對第一類問題，中國證監(jiān)會2005年9月4日頒布的《上市公司股權(quán)分置改革管理辦法》規(guī)定，改革后公司原非流通股股份的出售，自改革方案實施之日起，在12個月內(nèi)不得上市交易或者轉(zhuǎn)讓；持有上市公司股份總數(shù)5%以上的原非流通股股東（大非），在前項規(guī)定期滿后，通過證券交易所掛牌交易出售原非流通股股份，出售數(shù)量占該公司股份總數(shù)的比例在12個月內(nèi)不得超過5%，在24個月內(nèi)不得超過10%。持股在5%以下的非流通股份（小非）在股改方案實施后12個月即可上市流通。而且，大小非解禁也并不等于減持，因此，解決股權(quán)分置問題后，可流通的股份不一定就要實際進(jìn)入流通，它與市場擴(kuò)容沒有必然聯(lián)系。

針對第二類問題，采取非流通股向流通股支付“對價”的方式，使流通股股東在股權(quán)分置改革時獲得補(bǔ)償。中國證監(jiān)會在2005年的股權(quán)分置改革方案中明確地將補(bǔ)償細(xì)節(jié)交給了每一個上市公司自己去處理，但規(guī)定股改方案必須經(jīng)過2/3流通股股東同意及2/3全體股東同意。

債權(quán)人的保護(hù)規(guī)則

公司股東責(zé)任有限性原則的確立使得債權(quán)人不能對股東的個人財產(chǎn)提出請求，因此現(xiàn)代公司法一直十分注重對公司債權(quán)人的利益保護(hù)。我國《公司法》關(guān)于公司債權(quán)人利益保護(hù)的基本方式有三種：公司重大事項公開性原則、公司資本保全原則以及公司清算規(guī)則。