第三節(jié)　股份有限公司的股份和股票

一、股份有限公司的股份和股票的概念和特征

（一）股份的概念及特征

股份有限公司的股份，是指按相等金額或者相同比例，平均劃分公司資本的基本計量單位，它代表了股東在公司中的權(quán)利和義務(wù)。《公司法》第125條第1款規(guī)定：“股份有限公司的資本劃分為股份，每一股的金額相等。”

股份的基本特征有：

（1）金額性。股份既然是公司資本的構(gòu)成單位，也就表示它代表一定量的公司資本，而一定量的公司資本通常是以一定的貨幣金額表現(xiàn)出來。

（2）股份一律平等。作為構(gòu)成資本的基本單位，股份所代表的資本額一律相等。對于面額股份，表現(xiàn)為股份金額相等，對于無面額股份則表現(xiàn)為在資本總額中所占比例的相等。而作為股東法律地位的表現(xiàn)形式，股份所享有的權(quán)利和承擔的義務(wù)一律平等，原則上每一股代表一份股東權(quán)，擁有股份的數(shù)額決定股東權(quán)利義務(wù)的大小。最后，在股東權(quán)的喪失過程中，無論是全部或部分股份的轉(zhuǎn)讓，還是整個公司的清算，股份轉(zhuǎn)讓的原則、條件、方式及股東參與剩余資產(chǎn)分配的權(quán)利都是平等的，絕不因股東身份、地位的不同而有差異。

（3）股份可以自由轉(zhuǎn)讓。股份有限公司是典型的資合公司，以公司資本為其信用基礎(chǔ)，股東的個人信用無關(guān)緊要，股東的人身關(guān)系極為松散，即使是記名股份，也只需要背書和辦理過戶手續(xù)即可轉(zhuǎn)讓。

（4）股份表現(xiàn)為有價證券。股份是股票的實質(zhì)內(nèi)容，股票是股份的證券形式，其具體記載事項由法律規(guī)定，主要是表現(xiàn)股東的權(quán)利。股票可以像其他有價證券那樣自由轉(zhuǎn)讓。

（二）股票的概念及特征

股份的表現(xiàn)形式是股票，《公司法》第125條第2款規(guī)定：“公司的股份采取股票的形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。”其法律特征主要有：

（1）股票是股東權(quán)存在的表現(xiàn)。《公司法》第132條規(guī)定：“股份有限公司登記成立后，即向股東正式交付股票。公司成立前不得向股東交付股票。”

（2）股票是一種有價證券。股票是股份的表現(xiàn)形式，而股份的獲得是以一定的財產(chǎn)為對價的。擁有股票，不僅表明持有者已經(jīng)付出了相應(yīng)的對價，而且表明持有者還可以進一步憑此獲得相應(yīng)的經(jīng)濟利益。

（3）股票是一種要式證券。《公司法》第128條規(guī)定，股票采用紙面形式或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他形式。股票應(yīng)當載明下列主要事項：公司名稱；公司成立日期；股票種類、票面金額及代表的股份數(shù)；股票的編號。股票由法定代表人簽名，公司蓋章。發(fā)起人的股票，應(yīng)當標明發(fā)起人股票字樣。

（4）股票是一種永久性證券。股票沒有固定期限，除非公司終止，否則，它將永遠存在。股票的持有者可以依法轉(zhuǎn)讓股票，卻不能要求公司到期還本付息，這也是股票和債券最本質(zhì)的區(qū)別。

二、股票的種類

按照不同的標準，可以將股份分為許多種類。常見的分類有以下幾種：

（一）根據(jù)股份所代表的股東權(quán)利性質(zhì)的不同，可將股份分為普通股和特別股

普通股是股份有限公司設(shè)立的基礎(chǔ)性股份，為任何股份有限公司發(fā)行股份時必須發(fā)行的股份。普通股股東在股份有限公司事務(wù)上具有平等的權(quán)利和相同的法律地位，如出席股東大會的權(quán)利、行使公司事務(wù)表決權(quán)、獲得利潤和剩余財產(chǎn)的分配權(quán)等。

特別股是普通股的對稱，是指股份有限公司基于某種特殊目的而發(fā)行的股份。特別股股東在權(quán)利和經(jīng)濟利益上有別于普通股股東，因此，特別股的特殊權(quán)利必須在公司章程中加以規(guī)定。特別股又可分為優(yōu)先股和劣后股。所謂優(yōu)先股，是優(yōu)先于普通股獲得特定的權(quán)利的股份。至于在什么方面優(yōu)先于普通股，要視股份有限公司所發(fā)行的優(yōu)先股的具體內(nèi)容而定，主要包括優(yōu)先分配公司盈余、優(yōu)先分配公司剩余財產(chǎn)等。劣后股與優(yōu)先股相反，其股東權(quán)遜于普通股，在公司盈余分配和剩余財產(chǎn)分割等方面的分配次序上居普通股之后。

在優(yōu)先股中又可根據(jù)情況分為若干種類。根據(jù)當年利潤不足分配既定股息時，以后能否予以補足，分為累積優(yōu)先股和非累積優(yōu)先股；根據(jù)優(yōu)先取得固定股息后，能否再與普通股一起參加對其他盈利的分配，分為參加分配優(yōu)先股和非參加分配優(yōu)先股；根據(jù)股東在股東大會上是否享有表決權(quán)，分為有表決權(quán)優(yōu)先股和無表決權(quán)優(yōu)先股；根據(jù)可否在一定情況下選擇轉(zhuǎn)換為普通股，可分為可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股和非轉(zhuǎn)換優(yōu)先股等等。

（二）以股票票面是否記載股東的姓名為標準，分為記名股和不記名股

記名股是在票面上記載股東姓名或者名稱的股份。《公司法》第129條第2款規(guī)定：“公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票，應(yīng)當為記名股票，并應(yīng)當記載該發(fā)起人、法人的名稱或者姓名，不得另立戶名或者以代表人姓名記名。”同時該法第130條第1款還規(guī)定，公司發(fā)行記名股票的，應(yīng)當置備股東名冊，記載下列事項：（1）股東的姓名或者名稱及住所；（2）各股東所持股份數(shù)；（3）各股東所持股票的編號；（4）各股東取得股份的日期。

無記名股是在票面上不記載股東姓名或者名稱的股份。《公司法》第130條第2款規(guī)定：“發(fā)行無記名股票的，公司應(yīng)當記載其股票數(shù)量、編號及發(fā)行日期。”

記名股的持有人，只有其本人或其委托的代理人，才能夠行使股東權(quán)。記名股轉(zhuǎn)讓時，須由股東背書或以法律規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓。記名股可以掛失，股東可以依法向公司申請補發(fā)股票。無記名股的持有人，憑股票即可行使股東權(quán)，參加股東大會時則要求其將股票交付于公司；轉(zhuǎn)讓時，只需交付給受讓人，即可發(fā)生轉(zhuǎn)讓的法律效力。

（三）以股票票面是否記載金額為標準，分為面額股和無面額股

面額股是指股票票面上記載股份金額的股份或股票。無面額股是指股票票面上不記載股份金額的股份或股票。《公司法》不允許發(fā)行無面額股票。

（四）按照投資主體和產(chǎn)權(quán)管理制度的不同，將股份分為國家股、法人股、個人股和外資股

國家股是指有權(quán)代表國家投資的機構(gòu)或者部門向股份有限公司出資形成或依法定程序取得的，在股權(quán)登記上記名為該機構(gòu)或者部門持有的股份。

法人股是指具有法人資格的企業(yè)、事業(yè)及其他單位以其依法占有的法人資產(chǎn)向獨立于自己的股份有限公司出資形成或依法定程序取得的，在股權(quán)登記上記名為該企業(yè)、事業(yè)及其單位持有的股份。

個人股是指社會個人或者本公司內(nèi)部職工以個人合法財產(chǎn)投入公司形成的股份。個人股分為內(nèi)部職工股和社會公眾股兩種。

外資股是指由外國和我國香港、澳門、臺灣地區(qū)投資者以購買人民幣特種股票形式向公司投資形成的股份。依該種股份的上市地為中國境內(nèi)或者中國境外，又可分為境內(nèi)上市外資股和境外上市外資股。所謂境內(nèi)上市外資股，又稱B股，是指以人民幣標明面值，以外幣認購、買賣，在境內(nèi)證券交易所上市的股份。所謂境外上市外資股，是指以人民幣標明面值，以外幣認購、買賣，并在境外上市交易的股份。根據(jù)其上市地點不同有不同的稱謂，如在香港上市的外資股稱為H股，在美國上市的外資股稱為N股。

三、股份的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓

（一）股份發(fā)行

1.股份發(fā)行的概念

股份發(fā)行是指股份有限公司通過公開或者非公開的方式向投資者發(fā)出要約，投資者通過繳納出資獲得股權(quán)的過程。[285]

根據(jù)股份發(fā)行的目的不同，可將股份發(fā)行分為兩種類型：一是為設(shè)立公司發(fā)行股份；二是為擴大公司資本發(fā)行股份。（1）為設(shè)立公司而發(fā)行股份。在股份有限公司登記成立之前，股份的發(fā)行只包含認購股份這一層含義，并不向股東交付股票。只有在股份有限公司登記成立后，才能正式向股東交付股票。（2）為公司擴大資本而發(fā)行股份。即股份有限公司為了擴大經(jīng)營規(guī)模，擴大資本總量，而向社會公開發(fā)行新股籌集資本的行為。

2.股份發(fā)行的原則

《公司法》第126條第1款規(guī)定：“股份的發(fā)行，實行公平、公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當具有同等權(quán)利。”為此，股份有限公司發(fā)行股票應(yīng)該遵循的基本原則有：（1）公平原則。參與股份發(fā)行的當事人在相同條件下的法律地位是平等的，相同的投資者有相同的權(quán)利，相同的發(fā)行人在法律上負有相同的責任，不應(yīng)當在相同的投資者之間存在不公平的待遇。（2）公正原則。公司在發(fā)行股份時要依法處理發(fā)行中的問題，做到一視同仁。在股份發(fā)行中必須遵守統(tǒng)一制定的規(guī)則，當事人受到的法律保護是相同的，股份發(fā)行活動應(yīng)當做到客觀公正，依法辦事，維護社會公正，保證有關(guān)公正原則的各項規(guī)范得以實施。（3）同股同權(quán)原則。即相同的股份在相同的條件下應(yīng)當具有平等性。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價格應(yīng)當相同；任何單位或者個人所認購的股份，每股應(yīng)當支付相同價額。同一個公司相同的股份，在享有的權(quán)利上是平等的。原則上，股東按持有股份的多少行使表決權(quán)，股利的分配也取決于持股的多少。

3.股份發(fā)行的價格規(guī)則

《公司法》的規(guī)定，股份發(fā)行無論是設(shè)立發(fā)行還是新股發(fā)行，除應(yīng)符合法定條件并履行法定程序外，還應(yīng)當遵守股份發(fā)行的一般價格規(guī)則：（1）股份發(fā)行不得折價發(fā)行。按股份發(fā)行價格與股票票面金額的關(guān)系，股份發(fā)行價格有平價發(fā)行、溢價發(fā)行和折價發(fā)行三種。平價發(fā)行是指股票的發(fā)行價格與股票的票面金額相同，也稱為等價發(fā)行或券面發(fā)行；溢價發(fā)行是指股票的實際發(fā)行價格超過其票面金額；折價發(fā)行是指低于股票票面金額的價格發(fā)行的股票。《公司法》第127條規(guī)定：“股票發(fā)行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。”可見，《公司法》明確禁止股份折價發(fā)行。同時，該法第167條還規(guī)定：“股份有限公司以超過票面金額的發(fā)行價格發(fā)行股份所得的溢價以及國務(wù)院財政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入，應(yīng)當列為公司資本公積金。”（2）股份發(fā)行必須同股同價發(fā)行。《公司法》126條第2款規(guī)定：“同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價格應(yīng)當相同；任何單位或者個人所認購的股份，每股應(yīng)當支付相同價額。”

4.股份發(fā)行的條件

關(guān)于股份發(fā)行的條件，詳見本書第十三章第二節(jié)的相關(guān)內(nèi)容。

（二）股份的轉(zhuǎn)讓

1.股份轉(zhuǎn)讓的概念及其法律特點

股份轉(zhuǎn)讓是指股份有限公司的股份持有人依照法定條件和程序把自己的股份讓與他人，從而使他人成為公司股東的行為。《公司法》第137條規(guī)定：“股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。”股份轉(zhuǎn)讓具有如下特點：（1）股份轉(zhuǎn)讓必須依法進行；（2）股份轉(zhuǎn)讓屬于相對自由的轉(zhuǎn)讓；（3）股份轉(zhuǎn)讓在特定情況下要受到一定的限制（《公司法》第141條）；（4）股份轉(zhuǎn)讓是以股票的形式出現(xiàn)的；（5）股份轉(zhuǎn)讓是一種法律行為。

2.股份轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)定

《公司法》對股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓作了以下規(guī)定：（1）股東轉(zhuǎn)讓股份，應(yīng)當在依法設(shè)立的證券交易場所進行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進行（《公司法》第138條）。（2）記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊。股東大會召開前20日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準日前5日內(nèi)，不得進行股東名冊的變更登記。但是，法律對上市公司股東名冊變更登記另有規(guī)定的，從其規(guī)定（《公司法》第139條）。（3）無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力（《公司法》第140條）。（4）股份有限公司的發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間內(nèi)每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總額的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司的股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定（《公司法》第141條）。（5）公司不得收購本公司的股票，但為減少公司注冊資本；與持有本公司股份的其他公司合并；將股份獎勵給本公司職工；股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的；公司可以收購本公司的股份，但必須履行法律規(guī)定的程序（《公司法》第142條第1款、第2款、第3款）。（6）公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標的（《公司法》第142條第4款）。這一規(guī)定主要考慮的是，質(zhì)押的意義在于當公司的債權(quán)得不到償還時，公司有權(quán)將債務(wù)人的質(zhì)押物進行變賣。但是，當公司以本公司的股票作為自己質(zhì)押權(quán)的標的時，一旦債務(wù)人不能履行自己的債務(wù)，作為債權(quán)人的公司將該股票拍賣時，如果沒有人購買，自己的利益也沒有得到維護，起不到質(zhì)押的作用。此時公司本身又處于股東的地位，造成法律關(guān)系的混亂，不利于公司資本的充實和維持。

四、上市公司組織機構(gòu)的特別規(guī)定

（一）上市公司的概念及條件

1.上市公司的概念

上市公司，是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司（《公司法》第120條）。上市公司是股份有限公司的一種，公司發(fā)行的股票上市交易，是因為股份有限公司具有公開性的特點，只有股份有限公司享有股票上市交易的權(quán)利。但是，并不是所有的股份有限公司發(fā)行的股票都可以上市交易，只有符合法定條件并經(jīng)有關(guān)機關(guān)批準的股份有限公司的股票才能上市交易。

2.申請股票上市的法定條件

關(guān)于申請股票上市的條件，詳見本書第十四章第二節(jié)的相關(guān)內(nèi)容。

（二）上市公司的批準

關(guān)于上市公司的批準，詳見本書第十四章第二節(jié)的相關(guān)內(nèi)容。

（三）上市公司重大事項決議規(guī)則制度

公司法和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔保等事項必須經(jīng)股東大會作出決議的，董事會應(yīng)當及時召集股東大會會議，由股東大會就上述事項進行表決（《公司法》第104條）。上市公司作為影響較大的股份有限公司，其在一定期限內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保額超過公司資本總額一定比例時，應(yīng)由股東大會作出決議。具體標準是，在1年的期限內(nèi)，公司購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過（《公司法》第121條）。[286]

（四）上市公司設(shè)獨立董事制度

所謂獨立董事，是指不在公司擔任除董事外的其他職務(wù)，并與受聘的公司及其主要股東不存在妨礙其進行獨立客觀判斷關(guān)系的董事。[287]獨立董事最根本的特征是獨立性和專業(yè)性。所謂獨立性，是指獨立董事必須在人格、經(jīng)濟利益、產(chǎn)生程序、行使權(quán)力等方面獨立，不受控股股東和公司管理層的限制；所謂專業(yè)性，是指獨立董事必須具備一定的專業(yè)素質(zhì)和能力，能夠憑自己的專業(yè)知識和經(jīng)驗對公司的董事和經(jīng)理以及有關(guān)問題獨立地作出判斷和發(fā)表有價值的意見。獨立董事的職責是按照相關(guān)法律、行政法規(guī)、公司章程，認真履行職責，維護公司整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。獨立董事履行職責，不受公司主要股東、實際控制人或者公司存在利害關(guān)系單位或者個人的影響。

自20世紀60年代以來，一些國家和地區(qū)在規(guī)范和完善公司治理結(jié)構(gòu)時，逐步建立起獨立董事制度。在許多國家和地區(qū)，獨立董事被看作是站在公正立場上保護公司利益的重要角色，對管理層有制衡的作用。同時，通過參與董事會的運作，可以發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營的危險信號，對公司的違規(guī)或不當行為提出警告。[288]

《公司法》第122條規(guī)定：“上市公司設(shè)獨立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。”考慮到目前社會對獨立董事制度仍然存在著不同的認識，所以，關(guān)于獨立董事的具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。總體來說，對獨立董事的法律規(guī)制，大體包括如下內(nèi)容：獨立董事的獨立性、職權(quán)、責任、報酬、資格等問題，尤其是獨立董事的職權(quán)應(yīng)是該項法律制度設(shè)計的重點。

（五）上市公司董事會秘書制度

董事會秘書是上市公司專門設(shè)立的機構(gòu)。董事會秘書是掌管董事會文書并協(xié)助董事會成員處理日常事務(wù)的人員。董事會秘書是上市公司固有的職務(wù)。董事會秘書只是董事會設(shè)置的服務(wù)席位，既不能代表董事會，也不能代表董事長。《公司法》第123條規(guī)定：“上市公司設(shè)董事會秘書，負責公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。”

（六）上市公司董事表決回避制度

上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。所謂關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其有直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系（《公司法》第126條））。上市公司董事對上市公司負有忠實和勤勉的義務(wù)，當上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)存在關(guān)聯(lián)關(guān)系時，公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)存在利益沖突。從維護公司整體利益的角度出發(fā)，有必要對董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的公司董事的表決權(quán)進行限制，即董事不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。主要包括兩方面的內(nèi)容：（1）該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作出決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過；（2）出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議（《公司法》第124條）。

另外，有關(guān)上市公司的信息披露制度，詳見本書第十五章之相關(guān)內(nèi)容。

【相關(guān)案例】7-2　股權(quán)轉(zhuǎn)讓之限制[289]

A公司成立兩年后，王華作為該公司的發(fā)起人和股東，與張桂平簽訂了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定王華在發(fā)起人股份禁售期即“過渡期”內(nèi)，將股權(quán)委托給張貴平行使，“過渡期”屆滿后王華將所持的標的股份轉(zhuǎn)讓于張桂平名下。之后，雙方又簽訂了《過渡期經(jīng)營管理協(xié)議》，約定王華作為公司股東的一切義務(wù)和責任由張桂平承擔。上述兩份協(xié)議簽訂后，王華向涉案股份公司辭去董事職務(wù)，并依約向張桂平出具授權(quán)委托書，委托張桂平代為行使王華股份項下的一切權(quán)利。張桂平向王華支付部分股份轉(zhuǎn)讓金。后王華稱張桂平遲延給付剩余股份轉(zhuǎn)讓金，構(gòu)成根本違約，單方面終止雙方簽訂的《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》和《過渡期經(jīng)營管理協(xié)議》，并且依《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》第6條所簽發(fā)的所有授權(quán)委托書等法律文件亦同時作廢，王華仍持有涉案股份公司17%的股份，并享有該股份所包含的所有股東權(quán)利。

張桂平遂以收取部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓金后毀約的行為有失誠信為由，提起訴訟，請求判令繼續(xù)履行雙方簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》和《過渡期經(jīng)營管理協(xié)議》，王華依照《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的約定支付特別賠償金。