第二節(jié)　股份有限公司的設(shè)立

一、股份有限公司的設(shè)立條件

根據(jù)《公司法》第76條的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，必須具備下列條件：

（一）發(fā)起人符合法定人數(shù)

《公司法》并沒(méi)有直接給發(fā)起人下定義，但根據(jù)《公司法解釋三》第1條規(guī)定可知，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)具備三項(xiàng)法定條件：“為設(shè)立公司而簽署公司章程”“向公司認(rèn)購(gòu)出資或者股份”“履行公司設(shè)立職責(zé)”。[273]可見(jiàn)，發(fā)起人在設(shè)立股份有限公司過(guò)程中的地位和作用十分重要。[274]因此，發(fā)起人符合法定條件，是股份有限公司設(shè)立的主體要件?！豆痉ā返?8條規(guī)定了關(guān)于發(fā)起人人數(shù)的界定，即設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。[275]

（二）注冊(cè)資本須符合公司法的規(guī)定

《公司法》第80條第1款、第2款規(guī)定，股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。在發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。就股份有限公司而言，認(rèn)繳制僅適用于發(fā)起設(shè)立的股份有限公司，而不適用于募集設(shè)立的股份有限公司。2013年修訂的《公司法》仍然保留了舊公司法的規(guī)定，即股份有限公司采取募集方式設(shè)立時(shí)，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)的實(shí)收股本總額。因?yàn)槟技O(shè)立股份有限公司涉及公眾認(rèn)股人，不僅涉及公眾利益，而且難以操作。此外，如果法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院對(duì)于特殊公司實(shí)行實(shí)繳制的，公司的注冊(cè)資本仍然體現(xiàn)為公司登記機(jī)關(guān)的實(shí)收資本。需要強(qiáng)調(diào)指出的是，法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。需要說(shuō)明的是，2013年修訂的《公司法》放棄對(duì)注冊(cè)資本最低限額的管制，僅僅針對(duì)的是普通業(yè)務(wù)的商事公司，并不包括從事金融業(yè)務(wù)以及從事其他須經(jīng)特別許可業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)，法律并未放棄管制，法律對(duì)此類公司的注冊(cè)資本仍然設(shè)定有最低限額。[276]總之，廢除注冊(cè)資本最低限額要求，符合中共中央關(guān)于“全民創(chuàng)業(yè)，萬(wàn)眾創(chuàng)新”的經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展理念，尤其對(duì)擴(kuò)大就業(yè)具有重要意義。

（三）有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額或者募集的實(shí)收股本總額

根據(jù)《公司法》第76條第2款規(guī)定，設(shè)立股份有限公司的條件之一，即有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額或者募集的實(shí)收股本總額。關(guān)于股份有限公司設(shè)立條件，2005年《公司法》規(guī)定，設(shè)立股份有限公司的條件包括“發(fā)起人認(rèn)購(gòu)和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額”。2013年修訂的《公司法》廢除了這一條件，相應(yīng)地修改為“有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額或者募集的實(shí)收股本總額”。此種修改至少有如下積極意義：（1）有利于降低投資者創(chuàng)業(yè)成本，刺激投資者投資積極性；（2）有利于降低企業(yè)融資成本并提高企業(yè)資金使用效率；（3）有利于新技術(shù)、新產(chǎn)業(yè)、新業(yè)態(tài)等新興生產(chǎn)力的發(fā)展；（4）有利于創(chuàng)造更多的就業(yè)機(jī)會(huì)與創(chuàng)業(yè)機(jī)會(huì)。

需要說(shuō)明的是，股份有限責(zé)任公司發(fā)起人的出資方式，和有限責(zé)任公司相同（《公司法》第82條）。

（四）發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)

股份有限公司的章程，是指記載有關(guān)公司組織和行動(dòng)基本規(guī)則的文件。《公司法》第11條規(guī)定：“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力?！爆F(xiàn)代意義上的公司，需要三大條件，即股東（人）、資本和章程（意思表示）。中外有關(guān)立法都規(guī)定，設(shè)立公司，除了股東和資本條件外，還必須制定公司章程。公司章程可以從兩種意義上去理解。從實(shí)質(zhì)意義上講，公司章程是關(guān)于公司組織和行為的基本準(zhǔn)則；從形式意義上講，公司章程是記載上述基本規(guī)則的書面文件。不同法系國(guó)家對(duì)公司章程格式的規(guī)定，有所不同。在英美法系，章程性的文件由兩部分構(gòu)成，分別具有不同的性質(zhì)和內(nèi)容，發(fā)揮著不同的作用。這兩部分文件在英國(guó)稱公司組織大綱（或組織簡(jiǎn)章）（Memorandum of Association）和組織章程（Articles of Association），在美國(guó)稱為公司組織章程（Articles of Incorporation）和公司章程細(xì)則（Bylaws）。[277]在大陸法系，公司章程是一個(gè)統(tǒng)一的概念，公司章程只因公司類型不同而分別稱為“有限公司章程”和“股份有限公司章程”，但并不存在公司章程的分類問(wèn)題。[278]

公司章程具有以下法律意義：（1）是股東就公司的組織和行為形成的共同意思表示一致的規(guī)則；（2）彌補(bǔ)法定規(guī)則不足和適應(yīng)不同公司情況；（3）有利于社會(huì)公眾了解公司、監(jiān)督公司；（4）有利于公司登記機(jī)關(guān)依法審查，并對(duì)公司進(jìn)行有效的監(jiān)督。

公司章程的法律特征主要表現(xiàn)在：（1）法定性，即指公司章程的制定、內(nèi)容、效力和修改均由《公司法》明確規(guī)定；（2）公開(kāi)性，即指公司章程須經(jīng)登記本身便是公開(kāi)性的一種表現(xiàn)，另外，股東在公司日常經(jīng)營(yíng)過(guò)程中有權(quán)查閱公司章程，公司也應(yīng)將章程備置于公司，同時(shí)，公司章程也是公司公開(kāi)發(fā)行股票或者公司債券時(shí)必須披露的文件之一；（3）自治性，即公司不同則章程也有所不同。每個(gè)公司制定自己的章程的同時(shí)都可以在《公司法》允許的范圍內(nèi)，針對(duì)本公司的成立目的、所處行業(yè)、股東構(gòu)成、資本規(guī)模、股權(quán)結(jié)構(gòu)等不同特點(diǎn)來(lái)確定公司組織及活動(dòng)的具體規(guī)則。[279]

在公司法理論上依照公司章程條款對(duì)公司設(shè)立所產(chǎn)生的影響和效力，可以對(duì)其進(jìn)行分類。多數(shù)學(xué)者都將公司章程條款劃分為三類：絕對(duì)記載事項(xiàng)、相對(duì)記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)。絕對(duì)記載事項(xiàng)，是指依照法律規(guī)定必須記載于公司章程中的條款，如果欠缺或者記載不合法則公司章程無(wú)效，公司無(wú)法設(shè)立；相對(duì)記載事項(xiàng)，是公司根據(jù)自身情況決定記載的事項(xiàng)，不記載并不影響章程的效力；任意記載事項(xiàng)，是指只要不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)范或者公序良俗，均可記載于公司章程之中。[280]

《公司法》第25條、第81條分別規(guī)定了有限責(zé)任公司章程和股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)記載的事項(xiàng)。其中第81條規(guī)定，股份有限公司的章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（1）公司名稱和住所；（2）公司經(jīng)營(yíng)范圍；（3）公司設(shè)立方式；（4）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本；（5）發(fā)起人的姓名或者名稱、認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間；（6）董事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；（7）公司法定代表人；（8）監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；（9）公司利潤(rùn)分配方法；（10）公司的解散事由與清算辦法；（11）公司的通知和公告辦法；（12）股東大會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。上述法條中雖然規(guī)定為“應(yīng)當(dāng)記載”，可以理解為公司章程的法定記載事項(xiàng)，除此之外，公司可以根據(jù)自身情況，對(duì)其他事項(xiàng)作出規(guī)定。法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)記載，若不記載則按法律規(guī)定處理的事項(xiàng)。

此外，《公司法》還規(guī)定，“發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)”（《公司法》第76條）。

（五）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)

公司名稱是指本公司與其他公司、企業(yè)相區(qū)別的文字符號(hào)。公司名稱代表了一個(gè)特定的公司，沒(méi)有公司名稱，該公司就無(wú)法參與經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，無(wú)法受到法律保護(hù)。因此，股份有限公司必須有自己的名稱?！豆痉ā芳啊豆镜怯洍l例》規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，必須在公司名稱中標(biāo)明股份有限公司的字樣；對(duì)公司名稱的登記管理實(shí)行預(yù)先核準(zhǔn)制度。另外，建立股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)，是指公司的股東大會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)等，上市公司還涉及到獨(dú)立董事。

（六）有限公司住所

公司住所是指公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地（《民法通則》第39條）。所謂主要辦事機(jī)構(gòu)所在地，是指決定和處理公司事務(wù)的機(jī)構(gòu)所在地，也是管轄全部組織的中樞機(jī)構(gòu)，如總部、總公司等。一般而言，公司的“主要辦事機(jī)構(gòu)”以登記時(shí)所注明的主要辦事機(jī)構(gòu)為準(zhǔn)。公司要進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，就必然與他人產(chǎn)生各種關(guān)系，為了便于他人與公司聯(lián)系，也為了保證有關(guān)機(jī)構(gòu)對(duì)公司的監(jiān)督，保障投資者和債權(quán)人的合法權(quán)益，公司必須有住所。

二、股份有限公司的設(shè)立程序

《公司法》第77條規(guī)定，股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開(kāi)募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。

（一）以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的程序

發(fā)起設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立的公司，以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司，發(fā)起人承擔(dān)公司籌辦事務(wù)（《公司法》第79條第1款），必須經(jīng)過(guò)以下程序：

1.發(fā)起人應(yīng)當(dāng)簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過(guò)程中的權(quán)利和義務(wù)

由于設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人為多數(shù)，所以，每個(gè)發(fā)起人在公司設(shè)立過(guò)程中應(yīng)當(dāng)認(rèn)購(gòu)多少股份、應(yīng)當(dāng)具體去做哪些事務(wù)、各自的權(quán)利是什么等等，都需要明確。否則，就有可能因各發(fā)起人權(quán)利義務(wù)的不明確，而導(dǎo)致股份有限公司無(wú)法設(shè)立或者產(chǎn)生各種糾紛。為了使股份有限公司順利設(shè)立，《公司法》將發(fā)起人協(xié)議規(guī)定為強(qiáng)制性規(guī)范（《公司法》第79條第2款）。

2.發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司的股份

股份有限公司采取發(fā)起方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。在發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定（《公司法》第81條）。從上述規(guī)定看，認(rèn)繳制僅適用于發(fā)起設(shè)立的股份有限公司，而不適用于募集設(shè)立的股份有限公司。也就是說(shuō)，2013年修正《公司法》仍然保留了舊公司法的規(guī)定，即股份有限公司采取募集方式設(shè)立時(shí)，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。此種保留的理由是，采取募集設(shè)立的股份有限公司，因涉及不確定的眾多認(rèn)股人，故而從社會(huì)公共利益考量，實(shí)有保留之必要。[281]

3.發(fā)起人繳納股款

以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購(gòu)的股份，并按照公司章程規(guī)定繳納出資。以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)（《公司法》第83條第1款）。當(dāng)發(fā)起人不依法繳納出資，違背其承諾時(shí)，就應(yīng)當(dāng)按照發(fā)起人協(xié)議的約定承擔(dān)違約責(zé)任（《公司法》第83條第2款）。

4.選舉公司的董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)

發(fā)起人認(rèn)足公司章程規(guī)定的出資后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)（《公司法》第83條第3款）。

5.申請(qǐng)?jiān)O(shè)立公司

發(fā)起人選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)后，董事會(huì)就應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送公司章程以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他文件，申請(qǐng)公司設(shè)立登記（《公司法》第83條第3款）。

（二）以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的程序

募集設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開(kāi)募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司，必須經(jīng)過(guò)以下程序：

1.發(fā)起人認(rèn)購(gòu)法定數(shù)額的股份

《公司法》第84規(guī)定：“以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”應(yīng)當(dāng)注意的是，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份是指所有發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份的總額，而不是某一發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份。在設(shè)立公司時(shí)，即使某一個(gè)或者某幾個(gè)發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份很少，但如果其他發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份很多，所有發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份的股份總數(shù)達(dá)到了公司股份總數(shù)的35%，就符合了對(duì)募集設(shè)立股份有限公司的發(fā)起人認(rèn)購(gòu)股份的要求。

2.公開(kāi)募集股份

以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，其股本除由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)一部分外，還須向社會(huì)公開(kāi)募集。由于向社會(huì)公眾募集股份涉及廣大社會(huì)公眾的利益，對(duì)社會(huì)的經(jīng)濟(jì)、政治秩序會(huì)帶來(lái)影響，因此，《公司法》對(duì)公開(kāi)募集股份作了較為嚴(yán)格的規(guī)定：（1）發(fā)起人制作認(rèn)股書?！豆痉ā返?5條規(guī)定：“發(fā)起人向社會(huì)公開(kāi)募集股份，必須公告招股說(shuō)明書，并制作認(rèn)股書。認(rèn)股書應(yīng)當(dāng)載明本法第87條所列事項(xiàng)，由認(rèn)股人填寫認(rèn)購(gòu)股數(shù)、金額、住所，并簽名、蓋章。認(rèn)股人按照所認(rèn)購(gòu)股數(shù)繳納股款?！?span id="olubfuv" class="math-super">[282]另外，根據(jù)《證券法》第12條的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司公開(kāi)發(fā)行股票，應(yīng)當(dāng)符合《公司法》規(guī)定的條件和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他有關(guān)文件，向國(guó)務(wù)院證劵監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)送募股申請(qǐng)和下列文件：公司章程；發(fā)起人協(xié)議；發(fā)起人姓名或者名稱，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)、出資種類及驗(yàn)資證明；招股說(shuō)明書；代收股款銀行的名稱和地址；承銷機(jī)構(gòu)名稱及有關(guān)的協(xié)議。依照本法規(guī)定聘請(qǐng)保薦人的，還應(yīng)當(dāng)報(bào)送保薦人出具的發(fā)行保薦書。法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)提交相應(yīng)的批準(zhǔn)文件。（2）向社會(huì)公開(kāi)有關(guān)信息。（3）由證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)承銷?！豆痉ā返?7條規(guī)定，發(fā)起人向社會(huì)公開(kāi)募集股份，應(yīng)當(dāng)由依法設(shè)立的證券公司承銷，簽訂承銷協(xié)議。

3.繳納股款

發(fā)起人應(yīng)當(dāng)依法繳納自己所認(rèn)購(gòu)股份的全部股款。發(fā)起人向社會(huì)公開(kāi)募集股份，應(yīng)當(dāng)同銀行簽訂代收股款協(xié)議。代收股款的銀行應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議代收和保存股款，向繳納股款的認(rèn)購(gòu)人出具收款單據(jù)，并負(fù)有向有關(guān)部門出具收款證明的義務(wù)（《公司法》第88條）。發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)或者創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本（《公司法》第91條）。

4.召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)

《公司法》第89條規(guī)定：“發(fā)行股份的股款繳足后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開(kāi)公司創(chuàng)立大會(huì)。創(chuàng)立大會(huì)由發(fā)起人、認(rèn)股人組成?！薄鞍l(fā)行的股份超過(guò)招股說(shuō)明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳納后，發(fā)起人在30內(nèi)未召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)的，認(rèn)股人可以按照所繳納股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還?！蓖瑫r(shí)，《公司法》第90條規(guī)定，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會(huì)召開(kāi)15日前將會(huì)議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告。創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)有代表股份總數(shù)過(guò)半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，方可舉行。創(chuàng)立大會(huì)行使下列職權(quán)：審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報(bào)告；通過(guò)公司章程；選舉董事會(huì)成員；選舉監(jiān)事會(huì)成員；對(duì)公司的設(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核；對(duì)發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核；發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營(yíng)條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。創(chuàng)立大會(huì)對(duì)在上述職權(quán)內(nèi)作出的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的認(rèn)股人所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。

5.申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記

以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人在交付全部出資并選舉出董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)后，董事會(huì)應(yīng)于創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后30日內(nèi)，向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送下列文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記：（1）公司登記申請(qǐng)書；（3）創(chuàng)立大會(huì)的會(huì)議記錄；（4）公司章程；（5）驗(yàn)資證明；（6）法定代表人、董事、監(jiān)事的任職文件及其身份證明；（7）發(fā)起人的法人資格證明或者自然人身份證明；（8）公司住所證明（《公司法》第92條第1款，《公司登記條例》第21條）。

以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司公開(kāi)發(fā)行股票的，除向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送《公司法》第92條第1款規(guī)定的文件外，還應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)文件（《公司法》第92條第2款，《證券法》第12條）。

（三）發(fā)起人出資不足的補(bǔ)充以及發(fā)起人的責(zé)任

公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。因此，公司的財(cái)產(chǎn)不僅是公司賴以經(jīng)營(yíng)的物質(zhì)條件，而且也是公司債權(quán)人利益的唯一擔(dān)保。在公司設(shè)立之時(shí)，公司的財(cái)產(chǎn)來(lái)源于發(fā)起人的出資和其他認(rèn)股人繳納的股款。其他認(rèn)股人繳納的股款，由于是通過(guò)代收股款和保存，所以，到設(shè)立公司時(shí)，其他認(rèn)股人的股款應(yīng)當(dāng)已經(jīng)足額繳納，否則，股份有限公司不能成立。但是，由于發(fā)起人是籌辦公司設(shè)立事務(wù)的人，他們?cè)诨I辦公司設(shè)立事務(wù)的過(guò)程中，可能利用其籌辦之便，不按照公司章程的規(guī)定足額繳納其出資，或者將其作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)高估。這就必然會(huì)減少公司實(shí)有的財(cái)產(chǎn)，也使債權(quán)人的利益難以得到保證。為了防止這種情況的發(fā)生，確保公司資本的充實(shí)，《公司法》第93條規(guī)定，在出資不符合公司章程規(guī)定時(shí)發(fā)起人予以補(bǔ)足的情形：（1）未按照公司章程規(guī)定繳足出資的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳；（2）所交付非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足其差額；（3）發(fā)起人的出資不符合公司章程的規(guī)定時(shí)其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。此外，《公司法解釋三》第12條規(guī)定了公司發(fā)起人的出資補(bǔ)繳責(zé)任，既符合民商法律的基礎(chǔ)理論，也有助于實(shí)現(xiàn)公平正義的法律適用效果。[283]

除此之外，《公司法》第94條還規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任：（1）公司不成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任；（2）公司不成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；（3）在公司設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

【相關(guān)案例】7-1　發(fā)起人之責(zé)任[284]

2011年6月10日，被告喬某與江蘇B環(huán)保技術(shù)有限公司（簡(jiǎn)稱“B公司”）制定公司章程約定：雙方共同出資成立原告A公司，其中：B公司出資18萬(wàn)元，占出資比例的60%，被告喬某出資12萬(wàn)元，占出資比例的40%；B公司首期出資額6萬(wàn)元，被告喬某首期出資額4萬(wàn)元，應(yīng)于2011年6月14日前繳足；B公司第二期認(rèn)繳出資額12萬(wàn)元，被告喬某第二期認(rèn)繳出資額8萬(wàn)元，應(yīng)于2013年6月10日前繳足。同年6月15日，江蘇天杰會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司出具驗(yàn)資報(bào)告，主要內(nèi)容為：B公司繳納首次出資款6萬(wàn)元，被告喬某繳納首次出資款4萬(wàn)元，剩余出資款由全體股東分期與2013年6月13日前繳足。到期后，被告喬某未繳納剩余出資款8萬(wàn)元。原告多次向被告催要，被告均以種種理由拒付，原告訴請(qǐng)法院判令：被告繳納出資款8萬(wàn)元。

法院判決被告在判決生效后五日內(nèi)向原告B公司補(bǔ)繳出資款8萬(wàn)元，此款匯至原告B公司賬戶。