第三節　有限責任公司的組織機構

一、股東會

（一）股東會的性質和職權

股東會是指依照公司法和公司章程的規定，由全體股東組成的，對公司經營管理和各種涉及股東利益的事宜擁有決策權的公司權力機構。《公司法》第36條規定：“有限責任公司股東會由全體股東組成。股東會是公司的權力機構，依照本法行使職權。”

《公司法》第37條規定，股東會行使下列職權：（1）決定公司的經營方針和投資計劃；（2）選擇和更換非由職工代表擔任的董事、監事，決定有關董事、監事的報酬事項；（3）審議批準董事會的報告；（4）審議批準監事會或者監事的報告；（5）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；（6）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（7）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；（8）對發行公司債券作出決議；（9）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；（10）修改公司章程；（11）公司章程規定的其他職權。對上述所列事項股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。

（二）股東會會議的召集

股東會會議有首次會議、定期會議和臨時會議。首次會議是有限責任公司成立后的第一次會議，由出資最多的股東召集和主持（《公司法》第38條）。定期會議應當按照公司章程的規定按時召開（《公司法》第39條第2款）。臨時會議是公司需要時隨時召開的股東會會議。《公司法》第39條第2款規定，有權提議召開臨時會議的人是：（1）代表1/10以上表決權的股東；（2）1/3以上的董事；（3）監事會或者不設監事會公司的監事提議召開。一經有效提議，股東會臨時會議即應召開。

有限責任公司設立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事主持。有限責任公司不設董事會的，股東會會議由執行董事召集和主持。執行董事不能履行職務或者不履行召集股東會會議職責的，由監事會或者不設監事會的公司的監事召集和主持；監事會或者監事不召集和主持的，代表1/10以上表決權的股東可以自行召集和主持（《公司法》第40條）。

召開股東會會議，應當于會議召開15日以前通知全體股東；但是，公司章程另有規定或者全體股東另有約定的除外。股東會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的股東應當在會議記錄上簽名（《公司法》第41條）。

（三）股東會的議事方式和表決程序

《公司法》第42條規定：“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是，公司章程另有規定的除外。”《公司法》第43條第1款還規定：“股東會的議事方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定。”[257]股東會決議可分為兩種：一種是普通決議。是對公司一般事項所作決議，只需經代表1/2以上表決權的股東通過。一種是特別決議，是對公司重要事項所作的決議，須經2/3以上表決權的股東通過。其事項包括：（1）增加或者減少注冊資本；（2）公司分立、合并、解散或者變更公司形式；（3）修改公司章程（《公司法》第43條第2款）。

二、董事會

（一）董事會性質和職權

有限責任公司的董事會為公司常設執行機關。通常是由股東會選舉產生，對內執行公司業務，對外代表公司的機構。股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設一名執行董事，不設董事會。執行董事可以兼任公司經理（《公司法》第50條第1款）。

《公司法》第46條規定：“董事會對股東會負責，行使下列職權：（1）召集股東會會議，并向股東會報告工作；（2）執行股東會的決議；（3）決定公司的經營計劃和投資方案；（4）制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；（5）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（6）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發行公司債券的方案；（7）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；（8）決定公司內部管理機構的設置；（9）決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項，并根據經理的提名決定聘任或者解聘公司副經理、財務負責人及其報酬事項；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程規定的其他職權。”

（二）董事會的組成

董事會的組成人數，各國規定不一，《公司法》第44條第1款規定，有限責任公司設董事會，其成員為3人至13人；但是，股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設一名執行董事，不設董事會。

兩個以上的國有企業或者兩個以上的其他國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表；其他有限責任公司董事會成員中可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生（《公司法》第44條第2款）。

董事會設董事長1人，可以設副董事長。董事長、副董事長的產生辦法由公司章程規定（《公司法》第44條第3款）。董事任期由公司章程規定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內辭職導致董事會成員低于法定人數的，在改選出的董事就任前，原董事仍應當依照法律、行政法規和公司章程的規定，履行董事職務（《公司法》第45條）。

（三）董事會會議的召集

董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事召集和主持（《公司法》第47條）。

（四）董事會會議的議事方式和表決程序

《公司法》第48條規定，董事會的議事方式和表決程序，除本法有規定的以外，由公司章程規定。董事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。董事會決議的表決，實行一人一票。

（五）經理

經理是公司董事會聘任的主持日常管理工作的高級職員，其對董事會負責。是輔助董事會執行工作的機構。

《公司法》第49條第1款規定：有限責任公司可以設經理，由董事會決定聘任或者解聘。經理對董事會負責，行使下列職權：（1）主持公司的生產經營管理工作，組織實施董事會決議；（2）組織實施公司年度經營計劃和投資方案；（3）擬訂公司內部管理機構設置方案；（4）擬訂公司的基本管理制度；（5）制定公司的具體規章；（6）提請聘任或者解聘公司副經理、財務負責人；（7）決定聘任或者解聘除應由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員；（8）董事會授予的其他職權。

公司章程對經理職權另有規定的，從其規定。經理列席董事會會議（《公司法》第49條第2、3款）。

三、監事會或監事

（一）監事會的設置

監事會是由股東會選舉產生的、負責對公司董事會及其附屬機構的活動實行監督的機構。

根據《公司法》的規定，有限責任公司設監事會，其成員不得少于3人。股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設1至2名監事，不設監事會。監事會應當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規定。監事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。監事會設主席1人，由全體監事過半數選舉產生。監事會主席召集和主持監事會會議；監事會主席不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上監事共同推舉1名監事召集和主持監事會會議。董事、高級管理人員不得兼任監事（《公司法》第51條）。[258]

監事的任期每屆為3年。監事任期屆滿，連選可以連任。監事任期屆滿未及時改選，或者監事在任期內辭職導致監事會成員低于法定人數的，在改選出的監事就任前，原監事仍應當依照法律、行政法規和公司章程的規定，履行監事職務（《公司法》第52條）。

（二）監事會的職權

《公司法》賦予了有限責任公司的監事會或監事廣泛的職權，主要包括以下方面：（1）檢查公司財務；（2）對董事、高級管理人員執行公司職務的行為進行監督，對違反法律、行政法規、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；（3）當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；（4）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；（5）向股東會會議提出提案；（6）依照本法第152條的規定，對董事、高級管理人員提起訴訟；（7）公司章程規定的其他職權（《公司法》第53條）。

除此之外，《公司法》還賦予了監事質詢權和調查權，即監事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質詢或者建議。監事會、不設監事會的公司的監事發現公司經營情況異常，可以進行調查；必要時，可以聘請會計師事務所等協助其工作，費用由公司承擔（《公司法》第54條）。

（三）監事會會議的議事方式和表決程序

監事會每年度至少召開一次，監事可以提議召開臨時監事會會議。監事的議事方式和表決程序，除本法有規定外，由公司章程規定。監事會決議應當經半數以上監事通過。監事會應當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監事應當在會議記錄上簽名（《公司法》第55條）。

【相關案例】6-2　公司注冊股東不得抽逃資金[259]

1999年12月25日，廖某與謝某簽名通過了《順德市S公司章程》，規定由廖某出資45萬元（其中貨幣15萬元、實物價值30萬元），占出資比例的90%，謝某出資5萬元，占出資比例的10%，成立順德市S公司。2000年1月17日，S公司經工商行政管理機關核準成立。2002年7月19日，馬某、謝某雙方簽訂了一份股權轉讓協議，約定：S公司作價30萬元，由謝某轉讓S公司35%的股權給馬某，轉讓價為105000元（其中現金102000元，電腦一臺作價3000元），從2002年7月1日起，謝某占有S公司65%的股權，馬某占有S公司35%的股權；謝某任董事長，馬某任總經理；馬某應于2002年7月31日前支付5萬元，余款作為向謝某的借款，另簽訂借款協議，于2002年12月31日前付清；2002年6月30日前，S公司的現金、銀行存款與應收賬款權益屬謝某所有等。廖某確認其委托謝某轉讓其在S公司的出資并確認上述轉讓協議。協議簽訂后，馬某即擔任S公司的總經理。2002年7月23日，馬某將5萬元匯入謝某賬號。同年11月18日，馬某又向S公司支付3萬元。2003年3月26日，S公司被謝某、廖某申請注銷。同年10月23日，馬某以謝某和廖某擅自注銷S公司，損害其利益為由，向原審法院起訴，請求判令謝某和廖某返還其出資83000元，賠償損失186741.24元，并負擔訴訟費用。