哈爾濱地鐵三號線沿線建筑物外觀保全證據(jù)

李長興⁽⁸⁾撰寫　張鵬飛⁽⁹⁾點評

一、案情梗概

哈爾濱市的地鐵工程為地方發(fā)展帶來巨大機遇，但在施工前后可能會產(chǎn)生涉及土地和樓體結(jié)構(gòu)下沉、開裂糾紛等問題，從而影響工程的進度和工程質(zhì)量，甚至產(chǎn)生一些群體事件。中交地鐵集團承辦哈爾濱地鐵三號線項目，為了避免在地鐵施工過程中引發(fā)上述糾紛，2016年4月向我處申請辦理地鐵沿線房屋現(xiàn)狀的保全證據(jù)公證。我處寇玉芳副主任先后兩次到中交地鐵集團哈爾濱項目部與工程師及相關(guān)負(fù)責(zé)人進行研究，然后就保全過程中的難點、重點等問題向張宇紅主任進行匯報。張主任主持召開了處務(wù)會，并提出三點要求：一是要把該公證保質(zhì)保量辦好；二是保全前準(zhǔn)備工作要充分、嚴(yán)密；三是選派年富力強，具備保全證據(jù)公證豐富經(jīng)驗及較強應(yīng)變能力的公證員和攝像技術(shù)較好的助理辦理該項公證。

2016年5月地鐵三號線工程施工前，中交地鐵集團哈爾濱項目部負(fù)責(zé)人到我處對保全證據(jù)公證的具體操作細(xì)節(jié)及流程進行洽談，隨后，我處寇玉芳副主任和主任助理丁龍與地鐵集團工作人員到保全地點進行現(xiàn)場勘查，發(fā)現(xiàn)棚戶區(qū)房屋墻體開裂嚴(yán)重，部分房屋已有坍塌跡象，居住人群較雜，因此要求承辦公證員對棚戶區(qū)拍攝做到更細(xì)致，同時注意人身安全。我處指派多名公證人員，分兩組對地鐵三號線沿途建筑物進行保全。

二、公證要旨

整個保全過程歷經(jīng)一個月，共拍攝了14000余張照片，對香坊區(qū)紅旗大街、安通街、三大動力路、南崗區(qū)保健路、道里區(qū)麗江路等涉及地鐵沿線61棟樓體及30余處棚戶區(qū)進行了建筑物外觀及現(xiàn)狀的保全，為地鐵工程的順利進行提供了法律保障。

三、問題和思考

這次保全公證涉及路線長、破舊房屋多、樓下攤位混雜、街面車輛繁多等諸多問題，準(zhǔn)備不充分、方案不嚴(yán)密很可能導(dǎo)致保全質(zhì)量不佳。

除了上述處領(lǐng)導(dǎo)的要求和建議，承辦公證員多次親臨現(xiàn)場考察，把此次保全的重點難點標(biāo)注出來，與施工單位技術(shù)人員多次研討，完善保全方案，對哪些地點存在哪些問題，做到心中有數(shù)，保全證據(jù)公證最大的難點在于固定證據(jù)方法要科學(xué)、嚴(yán)謹(jǐn)，保全過程要全面、細(xì)致，把這些克服了，保全證據(jù)公證才能順利進行，保全結(jié)果才能保質(zhì)保量。

總的說來，最難的問題也是保全證據(jù)的三性問題。保全證據(jù)公證具有三性，即合法性、客觀性、公正性，此次保全證據(jù)公證，我處領(lǐng)導(dǎo)及承辦公證員充分考慮了這三方面。

（一）合法性問題

《公證法》第3條規(guī)定，公證機構(gòu)辦理公證，應(yīng)當(dāng)遵守法律，堅持客觀、公正的原則。該原則既要求公證程序合法，也要求證明對象合法。在保全證據(jù)公證活動過程中，公證證明的對象是申請人申請保全的證據(jù)。申請人基于自身利益和實際需要，提出申請對其認(rèn)為需要保全的事實或行為進行保全證據(jù)公證，并要求公證機構(gòu)出具公證證明。因此，受理案件之初，我們就充分分析，此項公證是否會侵犯房屋權(quán)利人的合法權(quán)益，拍照、攝像過程中是否會侵犯其隱私，特別是很多細(xì)節(jié)地方可能需要鏡頭拉得很近，很可能拍攝到室內(nèi)狀況。為了避免這種情況發(fā)生，我們在保全時間點和拍攝細(xì)節(jié)上要求更為嚴(yán)格，保全時間只能是早上9點至下午5點，避開起床時間，拍攝方面攝影角度僅限于建筑物外觀，不拍攝室內(nèi)狀況。公證機構(gòu)依照法律規(guī)定，不僅必須對申請保全證據(jù)公證的行為合法性作出判斷，而且還要對申請人申請保全證據(jù)公證的行為和行為所涉及的相關(guān)利害關(guān)系人的利益保護加以平衡。僅對建筑外觀保全，不會侵犯他人合法權(quán)益，相反，拍攝建筑物內(nèi)狀況，就要經(jīng)過權(quán)利人許可。

《民事訴訟法》第69條規(guī)定，經(jīng)過法定程序公證證明的法律行為、法律事實和文書，人民法院應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定事實的根據(jù)。但有相反證據(jù)足以推翻公證證明的除外。實踐中，由于有些證據(jù)客觀上存在隨時滅失的可能，因此，中交地鐵集團為了確保收集證據(jù)的時效性、有效性，向公證機構(gòu)提出保全證據(jù)公證申請，這種行為本質(zhì)上屬于私力救濟行為。地鐵施工在即，如未施工前房屋已有瑕疵，施工后要求地鐵集團賠償，顯失正當(dāng)，如因房屋沒有瑕疵，地鐵施工后，房屋出現(xiàn)下沉、開裂，該項公證可能就是居民主張賠償?shù)挠辛ψC據(jù)。在現(xiàn)代社會，私力救濟在社會上是客觀存在的現(xiàn)象，具有一定的正當(dāng)性，并為法律所承認(rèn)。

然而，通過私力救濟的保全措施不可避免要與相關(guān)利害關(guān)系人的利益發(fā)生沖突。在保全第一天，公證人員和申請人委托代理人在棚戶區(qū)辦理公證時，有一些人虎視眈眈，赤裸著上身，問我們是否是拆遷部門工作人員，我們回答不是，其兇狠地告誡我們，不拆遷就不要拍攝我們的房屋，否則對你們不客氣，趕快離開……雖然我們的行為正當(dāng)，但是不能避免沖突，對于申請人而言，公證人員的人身安全還是要保障的。

筆者認(rèn)為，判斷保全證據(jù)公證的行為是否具有合法性或者說正當(dāng)性的標(biāo)準(zhǔn)有三方面：第一，保全證據(jù)公證具有正當(dāng)?shù)哪康?，申請人必須與保全證據(jù)公證行為有利害關(guān)系；第二，保全證據(jù)公證行為措施，不能侵害他人的隱私、不能未經(jīng)他人許可入侵他人私人空間進行保全證據(jù)；第三，保全證據(jù)公證行為措施不能違反社會公序良俗。

（二）客觀性問題

保全證據(jù)公證過程中，保全證據(jù)公證程序要合理規(guī)劃，需要考慮取得證據(jù)的真實性、全面性。申請人一般為了自己的目的，有意無意地隱瞞對自己不是太有利的一面，所以在保全證據(jù)公證之前需要詳細(xì)厘清保全的每一個過程，確保整個過程有科學(xué)性、連貫性，注意不能給當(dāng)事人留有隱蔽操作的時間和空間。保全第二日，有一路段地鐵已經(jīng)施工，并且房屋有大面積開裂狀況，申請人委托代理人要求公證人員保全這幾處房屋外觀狀況，以此證明這幾處房屋施工前已經(jīng)開裂，公證人員告知，我們只能證明當(dāng)前此刻的現(xiàn)場狀況，不能證明房屋開裂時間，具體開裂時間應(yīng)由有關(guān)職能部門確認(rèn)，我們只能客觀記錄現(xiàn)場狀況。

（三）公正性問題

保全證據(jù)公證過程中，承辦公證員以什么身份參與保全證據(jù)公證活動，在公證理論和實踐中常有爭議。根據(jù)中國公證協(xié)會《辦理保全證據(jù)公證的指導(dǎo)意見》，公證員一般不得親自實施保全證據(jù)行為。筆者認(rèn)為，公證員不參與實施保全證據(jù)行為并不意味著公證員對整個保全證據(jù)行為不過問、只是簡單的旁觀者。公證員要確保保全證據(jù)行為的公正性，必須掌控整個保全證據(jù)行為，對整個保全證據(jù)行為不能任由申請人、參加人自行安排，如果任由申請人、參加人自行安排保全證據(jù)行為，可能會出現(xiàn)證據(jù)的不全面、不完整，甚至證據(jù)不科學(xué)。這樣，由于公證文件在訴訟中的特殊地位，會影響有關(guān)關(guān)系人的權(quán)益。因此，整個程序設(shè)計需要公證員來安排，既要做到簡便，又要符合收集證據(jù)的完整性、連貫性、科學(xué)性、客觀性，而且程序要有利于監(jiān)督。對于拍照、攝像，筆者認(rèn)為該行為是記錄手段，不是參與行為，應(yīng)當(dāng)由公證人員親自實施。由于數(shù)字技術(shù)的易改性，對于后期的照片沖印、錄像提取，也應(yīng)當(dāng)由公證人員自己實施，不能交于申請人自行沖印。此次保全公證人員全程親自拍攝，后期攝像資料均由公證人員親自打印、整理裝訂完成，保證了公證書的質(zhì)量。

獨特價值：哈爾濱公證處積極與大項目建設(shè)單位對接，為其開通綠色通道，堅持全程服務(wù)、重點服務(wù)。城市軌道交通不僅有利于促進舊城改造，改善市中心環(huán)境，而且對于進一步優(yōu)化城市空間結(jié)構(gòu)與布局、促進城市交通的可持續(xù)發(fā)展具有積極的推動作用。哈爾濱被譽為“堵城”，城市交通基礎(chǔ)設(shè)施嚴(yán)重滯后，城市交通和交通質(zhì)量明顯下降，一系列嚴(yán)重問題惡化了“東方小巴黎”的投資環(huán)境，限制了冰城的發(fā)展，成為冰城經(jīng)濟發(fā)展的“瓶頸”。地鐵是快速、大量運輸乘客最有效的運輸系統(tǒng)，發(fā)展地鐵交通是未來城市交通發(fā)展的方向。哈爾濱公證處積極與此大項目對接，展現(xiàn)了我處敢擔(dān)當(dāng)、勇于奉獻的精神，為我市城市建設(shè)貢獻了自己的力量。

案例點評

在人們的傳統(tǒng)印象中，公證主要在證明婚姻關(guān)系、學(xué)歷、遺產(chǎn)分配、委托手續(xù)等領(lǐng)域發(fā)揮作用，而公證在大型項目建設(shè)中，在保全、固化無法復(fù)原現(xiàn)場或易滅失證據(jù)方面日漸受到社會重視。黑龍江省哈爾濱公證處在對哈爾濱地鐵三號線沿線建筑物外觀保全證據(jù)方面的寶貴嘗試，保留施工前相關(guān)區(qū)域的建筑物的視頻圖像資料，為預(yù)防糾紛、化解糾紛夯實了可靠基礎(chǔ)，也為司法機關(guān)查明事實預(yù)留了可信證據(jù)。凡事預(yù)則立、不預(yù)則廢，保全公證杜絕了隱患，解除了發(fā)包方及施工單位的后顧之憂，也保障了哈爾濱地鐵建設(shè)的順利進行，為公證工作服務(wù)城市大型項目建設(shè)、科學(xué)界定各方權(quán)利義務(wù)發(fā)揮了不可替代的重要作用。

由于公證面臨的適用領(lǐng)域較廣，相關(guān)領(lǐng)域的行業(yè)特點、專業(yè)屬性千差萬別，簡單、粗放型公證模式日漸式微，適合公證對象的精細(xì)化公證成為趨勢。以本案為例，哈爾濱地鐵線路較長，所經(jīng)過地域，地面上面對的是建筑年代、材質(zhì)、結(jié)構(gòu)、價值迥異的各類樓體，地下遇到的是地質(zhì)條件不一、地面承受壓力高低不勻的復(fù)雜地貌，如何確定主要受力點，易變形、塌陷部位，需要在專業(yè)建筑師的配合下才能事半功倍。全面使用公證力量，既不現(xiàn)實，也將造成浪費。通過綜合分析，哈爾濱公證處在施工單位技術(shù)人員的協(xié)助下，對可能發(fā)生問題的地域和部分建筑物進行了有針對性的重點保全，即便如此，也拍攝了14000余張照片，保全過程耗時一個月。從事后效果看，保全是科學(xué)、成功的，是公證機構(gòu)轉(zhuǎn)換觀念、創(chuàng)新思維、積極與大項目單位對接，服務(wù)于城市建設(shè)的經(jīng)典案例。

目前，我國各地都在積極落實“一帶一路”發(fā)展倡議，中國企業(yè)需要“走出去”，到經(jīng)濟發(fā)展“洼地”的沿線國家開展架橋修路等大量基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，公證作為法律服務(wù)的重要組成部分，也要積極行動，熟悉境外法律制度，配齊配強公證力量，不斷挖掘公證制度的作用和價值。以“公證”業(yè)務(wù)為有力“抓手”，為司法行政事業(yè)的發(fā)展、為民族復(fù)興和中國夢的實現(xiàn)做出更大貢獻。