第二節(jié) 網(wǎng)絡(luò)犯罪的基本范疇與刑法關(guān)切

關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪的研究，有學(xué)者認(rèn)為不宜站在刑法學(xué)的角度去談?wù)?，并反對僅僅從刑事立法的角度來設(shè)計預(yù)防計算機(jī)犯罪的對策，認(rèn)為“應(yīng)當(dāng)始終從犯罪學(xué)的角度透視有關(guān)的犯罪現(xiàn)象，分析其產(chǎn)生、發(fā)展的原因和條件，并積極探尋對之進(jìn)行預(yù)防、控制的各種有效對策”。^[30]客觀來講，從犯罪學(xué)角度思考網(wǎng)絡(luò)犯罪并不阻礙刑法學(xué)的研究，只有從刑事立法的角度進(jìn)行思考，才能完善規(guī)范，提供法律保障。刑法學(xué)是一門規(guī)范學(xué)，更是一門實踐學(xué)，既要立足現(xiàn)有的刑事法律法規(guī)，又要關(guān)注實踐需求，脫離實踐研究的純規(guī)范性思考必然脫離司法實際需求。因此，對于網(wǎng)絡(luò)犯罪這種新型技術(shù)類犯罪，從刑法學(xué)的角度研究確實有不可避免的局限性。刑法學(xué)作為一種規(guī)范學(xué)科，更大程度上關(guān)注規(guī)范性研究，即關(guān)注現(xiàn)有犯罪的研究；犯罪學(xué)作為一門現(xiàn)象學(xué)，其研究對象主要為犯罪現(xiàn)象，即客觀存在的具備社會危害性的現(xiàn)象及其行為。從這個層面上講，犯罪學(xué)的研究范圍遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于刑法學(xué)的研究。因此，網(wǎng)絡(luò)安全刑事立法的研究，很大一部分內(nèi)容屬于犯罪學(xué)的研究范疇，而這正是基于網(wǎng)絡(luò)犯罪行為本身的演變規(guī)律進(jìn)行的選擇。從某種程度上講，在犯罪學(xué)與規(guī)范刑法學(xué)雙重層面上研究網(wǎng)絡(luò)犯罪的類型、特征及演變規(guī)律，可以多角度地審視網(wǎng)絡(luò)犯罪并尋求立法應(yīng)對的有效路徑。^[31]

一、網(wǎng)絡(luò)危害行為的內(nèi)涵化明確

在犯罪的實施過程中，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)及信息網(wǎng)絡(luò)扮演了基本的角色。誠如有學(xué)者所言：“隨著文明的發(fā)達(dá)，社會邪惡的總量也在增長?！?a href="../Text/chapter002.html#m32">^[32]同樣，網(wǎng)絡(luò)犯罪伴隨著信息網(wǎng)絡(luò)的技術(shù)變革，其邪惡力量也在發(fā)生變化和增長，這個增長過程分為三個階段，它與信息處理發(fā)生的變革也是密切相關(guān)的：20世紀(jì)70年代，是信息網(wǎng)絡(luò)普及的時期，主要犯罪行為是軟件盜版和假冒信用卡；自1980年起，各種區(qū)域網(wǎng)、局域網(wǎng)的相互聯(lián)結(jié)導(dǎo)致詐騙資金的案件大量出現(xiàn)，攻擊美國航空航天局（NASA）或五角大樓系統(tǒng)的電腦黑客開始作祟；20世紀(jì)90年代以來，隨著信息技術(shù)的迅猛發(fā)展和互聯(lián)網(wǎng)的普及，逐漸開創(chuàng)了虛擬、潛在世界的新紀(jì)元，也仿佛為一切紛繁復(fù)雜的犯罪活動開啟了“地獄之門”。^[33]

（一）網(wǎng)絡(luò)危害行為的一般性解讀

計算機(jī)和通訊技術(shù)的結(jié)合推進(jìn)了網(wǎng)絡(luò)的誕生，在技術(shù)迅猛發(fā)展的浪潮下，“網(wǎng)絡(luò)”也經(jīng)歷了數(shù)次概念轉(zhuǎn)換。當(dāng)前，在信息時代背景下，信息網(wǎng)絡(luò)及其所型構(gòu)的系統(tǒng)空間已經(jīng)成為人類活動的“第二空間”，幾乎為公眾提供了與現(xiàn)實空間相同的活動場所。網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展某種程度上改變了人類的行為方式，人們的行為被越來越多地打上了網(wǎng)絡(luò)的烙印。

1.網(wǎng)絡(luò)行為的概念界定：虛擬與現(xiàn)實的結(jié)合

行為的物理性質(zhì)被削弱，人機(jī)分離使得行為認(rèn)定變得復(fù)雜。虛擬性是網(wǎng)絡(luò)及其所涵構(gòu)的網(wǎng)絡(luò)空間的本質(zhì)特征，網(wǎng)民的操作行為也均被虛化為0和1的字符組合。網(wǎng)絡(luò)空間中實施的任何行為都必須通過操作指令進(jìn)行，行為人的行為體現(xiàn)為指令所產(chǎn)生的計算機(jī)處理結(jié)果。因此，從外在的物理形式上來看，網(wǎng)絡(luò)行為均體現(xiàn)為一系列的操作指令。無論是日常的網(wǎng)絡(luò)交際、網(wǎng)絡(luò)購物還是在網(wǎng)絡(luò)空間中實施的誹謗、詐騙等犯罪行為，其物理表現(xiàn)形式均體現(xiàn)為一系列的操作指令。從某種程度上講，隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的迅猛發(fā)展和網(wǎng)絡(luò)在社會生活中的廣泛應(yīng)用，信息網(wǎng)絡(luò)在人類社會中所扮演的角色和地位將日漸凸顯，屆時社會公眾的大部分行為都將通過信息網(wǎng)絡(luò)來實現(xiàn)，諸如滑動鼠標(biāo)、觸摸敲擊鍵盤等將成為主要的“行為”。

除了網(wǎng)絡(luò)行為的虛化之外，網(wǎng)絡(luò)行為的結(jié)果也發(fā)生了異化。行為人通過輸入指令所引發(fā)的行為結(jié)果在網(wǎng)絡(luò)空間中無限的延伸，行為結(jié)果因被無限放大而具備了不確定性，行為人對行為結(jié)果往往并無明確的預(yù)見。例如，病毒程序編寫者在編寫病毒程序時大多不會預(yù)見到其可能帶來的損害。

2.網(wǎng)絡(luò)危害行為的內(nèi)涵：網(wǎng)上網(wǎng)下的分離到網(wǎng)上網(wǎng)下的統(tǒng)一

盡管網(wǎng)絡(luò)空間是虛擬無形的，但卻被越來越多地賦予了社會意義和現(xiàn)實認(rèn)可，其中的虛擬行為和結(jié)果均可以在現(xiàn)實社會中找到對應(yīng)。具有社會意義的虛擬空間不再是純粹的虛擬世界，而是逐漸演變?yōu)榕c現(xiàn)實社會相互交融的生活空間；同樣，發(fā)生在網(wǎng)絡(luò)空間中的虛擬行為也因具備社會意義而成為真正的可被現(xiàn)實評價的行為。正是現(xiàn)實空間與網(wǎng)絡(luò)空間的交互融合，幾乎所有發(fā)生在網(wǎng)絡(luò)空間中的行為最終都要“落地”，這就使得大部分的網(wǎng)絡(luò)行為均可以在現(xiàn)實社會中找到映射。加之隨著科學(xué)的發(fā)展，一些犯罪分子的犯罪手段呈現(xiàn)智能化趨向，利用自己所掌握的技術(shù)，以計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)為手段進(jìn)行形形色色的犯罪。^[34]

（二）“雙層社會”視野下人類行為的廣度延伸

目前，網(wǎng)絡(luò)不再只和虛擬信息有關(guān)，它開始決定我們的生存。^[35]在信息網(wǎng)絡(luò)時代，幾乎社會生活中的任何環(huán)節(jié)都被網(wǎng)絡(luò)所代替，犯罪也找到了前所未有的廣闊空間。對此曾有學(xué)者指出，除了強(qiáng)奸犯罪等人身對人身的親手類犯罪無法通過計算機(jī)實施之外，計算機(jī)犯罪幾乎囊括了所有的傳統(tǒng)犯罪形式，甚至包括利用計算機(jī)殺人。^[36]誠如美國學(xué)者勞拉·昆蘭蒂羅教授所言：“一個與現(xiàn)實世界有些相似的世界，是一個既存于現(xiàn)實世界，又存在于現(xiàn)實世界之外的無法界定的地方。”^[37]“如同網(wǎng)絡(luò)造謠誹謗一樣，一句看似漫不經(jīng)心的誹謗性謠言將可能造成現(xiàn)實社會數(shù)以千萬甚至數(shù)億元、數(shù)十億元的經(jīng)濟(jì)損失，‘海南香蕉致癌’‘四川柑橘出現(xiàn)蛆蟲’等誹謗性言論造成果農(nóng)的巨大損失即是此例?？梢哉f，盡管網(wǎng)絡(luò)的虛擬性仍然是其本質(zhì)特性，但這一特性已經(jīng)越來越多地失去其本來意義，網(wǎng)絡(luò)行為不再僅僅限于虛擬行為，而是被越來越多地賦予了現(xiàn)實意義。不僅是網(wǎng)絡(luò)行為與現(xiàn)實社會緊密相連，而且網(wǎng)絡(luò)空間中所滋生的諸多新型法益也在逐步地受到現(xiàn)實社會的重視，諸如QQ幣、游戲裝備、網(wǎng)絡(luò)知識產(chǎn)權(quán)等早已不再為我們所陌生的網(wǎng)絡(luò)財富也已成為現(xiàn)實社會的重要財富。”^[38]

值得注意的是，隨著網(wǎng)絡(luò)空間的形成以及網(wǎng)絡(luò)社會的發(fā)展完善，網(wǎng)絡(luò)危害行為不再僅僅局限于網(wǎng)上網(wǎng)下的傳統(tǒng)模式，換言之，部分網(wǎng)絡(luò)危害行為本身已經(jīng)具備了實際的社會危害性，其無須落地即可產(chǎn)生社會危害后果。例如，在網(wǎng)絡(luò)空間中尋釁滋事，嚴(yán)重擾亂網(wǎng)絡(luò)空間秩序的行為，即使對現(xiàn)實社會秩序尚未造成危害，但依然具備了嚴(yán)重的社會危害性。這是因為，網(wǎng)絡(luò)空間秩序在雙層社會視野下，已經(jīng)具備了獨(dú)立的社會內(nèi)涵，成為社會秩序的重要組成部分，這也為網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法回應(yīng)與網(wǎng)絡(luò)安全的刑法保護(hù)帶來了新的挑戰(zhàn)。

二、網(wǎng)絡(luò)犯罪的類型化探究

網(wǎng)絡(luò)犯罪的發(fā)展演變伴隨網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的變革，經(jīng)歷了從以計算機(jī)、互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)為對象實施的犯罪，到以網(wǎng)絡(luò)為工具的犯罪，直至以網(wǎng)絡(luò)為空間的犯罪的轉(zhuǎn)變，此為網(wǎng)絡(luò)犯罪的一般類型與發(fā)展軌跡。同時，值得注意的是，橫向上，網(wǎng)絡(luò)犯罪與傳統(tǒng)犯罪的異化形態(tài)作為并列存在的犯罪形態(tài)，成為網(wǎng)絡(luò)犯罪的又一類型劃分。

（一）縱向標(biāo)準(zhǔn)：對象犯罪—工具犯罪—空間犯罪的三位一體

以網(wǎng)絡(luò)犯罪演變?yōu)楦鶕?jù)進(jìn)行的類型劃分模式，詮釋了網(wǎng)絡(luò)犯罪的演變過程，從縱向上將網(wǎng)絡(luò)犯罪概括為以網(wǎng)絡(luò)為對象的犯罪、以網(wǎng)絡(luò)為工具的犯罪、以網(wǎng)絡(luò)為空間的犯罪。同時，以上三種犯罪類型依次產(chǎn)生，但又同時并存，成為目前網(wǎng)絡(luò)犯罪研究與刑法回應(yīng)的主要根據(jù)——此謂網(wǎng)絡(luò)犯罪的三位一體。

1.初期階段：以計算機(jī)、網(wǎng)絡(luò)為對象的犯罪

網(wǎng)絡(luò)發(fā)展初期，互聯(lián)網(wǎng)的用戶主要限于國家機(jī)關(guān)以及大型的商業(yè)門戶網(wǎng)站，因此，此時的計算機(jī)系統(tǒng)本身便成為犯罪行為人攻擊的主要對象。這種背景下，可以說網(wǎng)絡(luò)犯罪是“跨時代”第一次出現(xiàn)，因此，刑法對于此類犯罪唯一的反應(yīng)就是增設(shè)新罪名。隨著計算機(jī)的普及和信息網(wǎng)絡(luò)的迅猛發(fā)展，“點對點”的計算機(jī)信息系統(tǒng)逐漸發(fā)展為“點對面”的計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)、信息網(wǎng)絡(luò)，也相應(yīng)地實現(xiàn)了從“計算機(jī)犯罪”→“互聯(lián)網(wǎng)犯罪”（狹義的網(wǎng)絡(luò)犯罪）→“信息網(wǎng)絡(luò)犯罪”（三網(wǎng)融合背景下的“大網(wǎng)絡(luò)犯罪”）。從犯罪演變的規(guī)律可以發(fā)現(xiàn)，隨著犯罪對象的變化，犯罪的類型和劃分也發(fā)生了質(zhì)變，可以說，計算機(jī)系統(tǒng)及網(wǎng)絡(luò)作為網(wǎng)絡(luò)犯罪的特殊對象，決定著網(wǎng)絡(luò)犯罪的變遷。1994年通過的法國《信息技術(shù)攻擊與威脅基筆者件》將針對信息系統(tǒng)的威脅分為事故威脅、故意威脅、主動威脅、被動威脅和物理威脅。事故威脅是指對信息系統(tǒng)的非故意損害的威脅。故意威脅是故意行為的結(jié)果。主動威脅是對信息系統(tǒng)現(xiàn)在進(jìn)行的故意的、未經(jīng)許可的修改的威脅，一旦這種威脅成為現(xiàn)實，信息系統(tǒng)或信息社會就會實實在在地受到損害或破壞。被動威脅是在不修改系統(tǒng)現(xiàn)狀的情況下，未經(jīng)許可泄露信息的威脅。物理威脅對系統(tǒng)物理狀態(tài)的威脅。事故和傳輸過程中的失誤通常都是由疏忽大意等原因造成的，但其所產(chǎn)生的后果與惡意破壞所造成的結(jié)果往往不相上下。

2.Web2.0時代：以網(wǎng)絡(luò)為工具的犯罪

如果說Web1.0時代，計算機(jī)系統(tǒng)與互聯(lián)網(wǎng)還是離公眾生活較遠(yuǎn)的“高端裝置”，那么到了Web2.0時代，計算機(jī)與互聯(lián)網(wǎng)已經(jīng)完全地融入社會生活的各個層面，也單純地從國家機(jī)關(guān)和大型商業(yè)機(jī)構(gòu)轉(zhuǎn)向平民生活，從“虛幻”到“民間”的手段使得計算機(jī)為普通公眾所接觸并深陷其中，以至于網(wǎng)絡(luò)逐漸成為當(dāng)下社會重要的生產(chǎn)、生活工具。這種背景下，網(wǎng)絡(luò)也隨即成為犯罪分子所青睞的重要犯罪工具，而且實施犯罪的對象不再單純限于對信息系統(tǒng)和網(wǎng)絡(luò)的攻擊，而是為了攫取網(wǎng)絡(luò)背后所隱藏的巨大的經(jīng)濟(jì)利益和價值。刑法此時對此類犯罪已經(jīng)不再像剛剛面對計算機(jī)犯罪時那樣“驚慌失措”，原因有二：首先，經(jīng)過近二十年的完善，刑事立法已經(jīng)針對計算機(jī)犯罪形成了較為完備的罪名體系，對于應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)犯罪首先有了基礎(chǔ)的立法依據(jù)和司法自信；其次，以網(wǎng)絡(luò)為工具實施的犯罪，盡管形式上與網(wǎng)絡(luò)緊密相關(guān)，而且部分犯罪仍然存在對計算機(jī)信息系統(tǒng)及信息網(wǎng)絡(luò)的攻擊，依靠已有的計算機(jī)犯罪罪名和傳統(tǒng)的刑法罪名體系基本可以予以解決。但是，在看到這些已有的進(jìn)步條件時，卻也存在著司法適用障礙、立法無法全面評價的新問題。對于此類問題，動用立法資源去逐一對原有罪名進(jìn)行完善雖然可以一勞永逸，但是短期之內(nèi)卻又無法實現(xiàn)，對于此，唯有通過司法解釋針對具體網(wǎng)絡(luò)犯罪類型做出規(guī)范性解釋和指引，使傳統(tǒng)刑法延伸適用于網(wǎng)絡(luò)空間，這種以計算機(jī)犯罪立法為基礎(chǔ)，以傳統(tǒng)罪名體系為主體，以司法解釋為配套，以立法完善為方向的應(yīng)對策略不失為當(dāng)下可以選擇的思路之一。

3.發(fā)展趨勢：以網(wǎng)絡(luò)為空間的犯罪

如前文所述，“雙層別墅”中逐漸形成了“雙層社會”，兩層生活空間中由于生產(chǎn)、生活的大交會、大融合，也必然使得與人類社會相伴始終的“犯罪”“遷移”至網(wǎng)絡(luò)空間，網(wǎng)絡(luò)對于網(wǎng)絡(luò)犯罪的意義不再是犯罪對象、犯罪工具，而是直接蛻變?yōu)樾碌姆缸锟臻g和犯罪平臺，這樣就使得犯罪同時具備了“網(wǎng)上網(wǎng)下”“線上線下”兩個平臺和空間。當(dāng)前“雙層社會”日漸形成的背景下，網(wǎng)絡(luò)早已不再是純粹的虛擬空間，“也不再是無法無天任君馳騁的‘自由’王國，其與現(xiàn)實空間的緊密銜接正在不斷地削蝕著網(wǎng)絡(luò)行為的虛擬性，網(wǎng)絡(luò)行為被賦予了越來越多的現(xiàn)實性和真實性。任何發(fā)生在網(wǎng)絡(luò)空間的人類行為都可以在現(xiàn)實空間找到回應(yīng)，其行為結(jié)果必然能夠在現(xiàn)實社會有所體現(xiàn)，網(wǎng)絡(luò)與現(xiàn)實空間的‘蝴蝶效應(yīng)’已經(jīng)成為現(xiàn)實，輕輕點擊電腦鍵盤所實施的網(wǎng)絡(luò)行為，甚至可能引發(fā)現(xiàn)實社會中的重大結(jié)果”。^[39]因此，網(wǎng)絡(luò)的虛擬性在當(dāng)前已經(jīng)被逐漸地淡化，轉(zhuǎn)而具備了越來越強(qiáng)的現(xiàn)實性，網(wǎng)絡(luò)行為也被賦予了越來越多的社會意義。可以說，網(wǎng)絡(luò)當(dāng)前正在由虛擬性空間轉(zhuǎn)向“虛實結(jié)合”“虛實向現(xiàn)實”過渡的空間，單純的“虛擬空間”“虛擬社會”或者單純的“現(xiàn)實社會”已經(jīng)被“雙層社會”所取代。

（二）橫向標(biāo)準(zhǔn)：網(wǎng)絡(luò)犯罪與傳統(tǒng)犯罪的網(wǎng)絡(luò)異化形態(tài)并存

網(wǎng)絡(luò)犯罪融合了信息時代背景下的新型犯罪與異化的傳統(tǒng)犯罪，可以說是犯罪的一種集中體現(xiàn)形式。因此，網(wǎng)絡(luò)犯罪概念既是傳統(tǒng)犯罪的一種異化形式，也是技術(shù)變革下的一種新的形式演變。因此，除了網(wǎng)絡(luò)對象犯罪—工具犯罪—空間犯罪三位一體的類型劃分之外，網(wǎng)絡(luò)犯罪與傳統(tǒng)犯罪異化形態(tài)并存的犯罪類型格局，也成為網(wǎng)絡(luò)犯罪研究與刑法關(guān)切的又一著力點。

1.傳統(tǒng)犯罪網(wǎng)絡(luò)異化日益嚴(yán)重

三網(wǎng)融合背景下，由于計算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)、移動電信網(wǎng)絡(luò)、有線電視網(wǎng)絡(luò)之間的網(wǎng)絡(luò)融合與互動，使得網(wǎng)絡(luò)犯罪也實現(xiàn)了跨平臺、跨空間的飛躍，極大地改變了網(wǎng)絡(luò)犯罪的犯罪規(guī)律和實施手段，甚至進(jìn)一步推進(jìn)了網(wǎng)絡(luò)犯罪的案發(fā)數(shù)量和高發(fā)態(tài)勢。尤其黑客與普通網(wǎng)民之間的鴻溝邊界正逐漸變得模糊，狹義上理解網(wǎng)絡(luò)犯罪日益高發(fā)的同時，傳統(tǒng)犯罪的網(wǎng)絡(luò)異化也為網(wǎng)絡(luò)犯罪的懲治不斷帶來新的難題。

技術(shù)革新促進(jìn)了新的犯罪形式的出現(xiàn)，無論是犯罪對象、犯罪方法、犯罪工具以及犯罪環(huán)境載體，在新的技術(shù)革命背景下均會產(chǎn)生新的樣式。例如，劍的出現(xiàn)鑄造了刺客的“英勇風(fēng)姿”，槍的出現(xiàn)則成就了“威風(fēng)凜凜”的槍手，也給犯罪提供了新的大威力犯罪工具，但技術(shù)給犯罪帶來的飛躍并非局限于此，除了犯罪工具的革新之外還為犯罪提供了全新的犯罪空間和場域環(huán)境，也帶來了犯罪行為目的、行為方式、社會危害性的異化。例如，網(wǎng)絡(luò)犯罪社會危害性的客觀表現(xiàn)和評判標(biāo)準(zhǔn)均有不同于傳統(tǒng)型犯罪的特殊之處：（1）網(wǎng)絡(luò)犯罪社會危害性的多重疊加性。傳統(tǒng)型犯罪的侵害模式往往屬于“一對一”模式，即一個犯罪行為對應(yīng)一方特定的受害者。但是，網(wǎng)絡(luò)空間實施的犯罪既可以表現(xiàn)為“一對多”，也可以表現(xiàn)為“多對多”模式，即一個犯罪行為對應(yīng)多方的受害者，或者多個犯罪行為同時對多方受害人實施侵害。（2）網(wǎng)絡(luò)犯罪社會危害性的無限延展性。受網(wǎng)絡(luò)開放性的影響，網(wǎng)絡(luò)犯罪產(chǎn)生的影響瞬間可以傳遍全球各地。（3）網(wǎng)絡(luò)犯罪的聚合性。因此，鑒于網(wǎng)絡(luò)犯罪社會危害性的異化與特性，對網(wǎng)絡(luò)犯罪社會危害性的評價標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)有別于傳統(tǒng)型犯罪，而且應(yīng)確立高于傳統(tǒng)型犯罪的評價基點。

2.新型網(wǎng)絡(luò)犯罪不斷增加

隨著以智能手機(jī)為主要平臺的移動互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)犯罪的實施空間也逐漸“漂移”到“移動網(wǎng)絡(luò)空間”。這種網(wǎng)絡(luò)犯罪空間的擴(kuò)張和轉(zhuǎn)移，某種程度上更加推進(jìn)了網(wǎng)絡(luò)犯罪的高發(fā)，使得網(wǎng)絡(luò)犯罪的實施在空間、時間上束縛更加地縮小，使得隨時隨地地實施犯罪成為可能，也極大地降低了網(wǎng)絡(luò)犯罪的實施門檻。因此，隨著移動網(wǎng)絡(luò)在社會生活中地位的迅速提高，增對移動網(wǎng)絡(luò)用戶實施的犯罪必然隨之“水漲船高”。甚至可以預(yù)測，三網(wǎng)融合的進(jìn)一步深化將使得手機(jī)終端與計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)終端之間的界限逐漸淡化，針對移動網(wǎng)絡(luò)用戶實施的犯罪甚至可能超過計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)犯罪。例如，當(dāng)前隨著移動互聯(lián)網(wǎng)的迅猛發(fā)展，盜用移動號碼的犯罪也已經(jīng)成為困擾各國通訊業(yè)和電話用戶的嚴(yán)重問題。

需要進(jìn)一步注意的是，隨著三網(wǎng)融合和信息技術(shù)的逐步實現(xiàn)和完善，傳統(tǒng)的互聯(lián)網(wǎng)將逐漸被當(dāng)前的信息網(wǎng)絡(luò)所取代，而當(dāng)前的信息網(wǎng)絡(luò)已經(jīng)集移動網(wǎng)絡(luò)、有線電視網(wǎng)絡(luò)、計算機(jī)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)于一身，也使得諸如電視機(jī)、智能手機(jī)甚至汽車^[40]、家用電器也成為信息網(wǎng)絡(luò)終端。這就使得網(wǎng)絡(luò)被攻擊的概率被極大提升，也使得公眾被害的可能性極大增加，由于三網(wǎng)融合所實現(xiàn)的“大網(wǎng)絡(luò)”的建構(gòu)，任何部分的網(wǎng)絡(luò)損害和攻擊都將可能導(dǎo)致整個網(wǎng)絡(luò)的破壞和癱瘓，尤其是移動網(wǎng)絡(luò)在缺乏有效防護(hù)措施的情況下與計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的融合和對接，更使得網(wǎng)絡(luò)被攻擊的概率極大提高。

概言之，信息網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展也同時為犯罪提供了實施犯罪行為的“新大陸”，在這塊新大陸上，犯罪人更是如魚得水，他們制造傳播計算機(jī)病毒、破壞他人計算機(jī)信息系統(tǒng)，瘋狂實施網(wǎng)絡(luò)詐騙、網(wǎng)絡(luò)誹謗，等等。例如，身份盜竊這一新型犯罪開始出現(xiàn)，美國大片《網(wǎng)絡(luò)追擊》也向我們展示了身份被盜之后的地獄般生活：一位終日只與電腦打交道的女士偶然在網(wǎng)上發(fā)現(xiàn)了一件威力無窮的電腦病毒程序，為了奪回被她拷貝的病毒程序，制造這種病毒程序的黑勢力欲置她于死地。于是他們搶走了她的護(hù)照和所有有效證件，并在美國聯(lián)邦電子檔案庫中將她原來清白的記錄篡改成了一個十惡不赦的盜竊犯。造成的后果就是她自己的房子被拍賣，周圍的鄰居沒有一個人能夠再證明她就是“她”。而且她成了黑社會和警方共同追捕的對象。^[41]

（三）網(wǎng)絡(luò)犯罪的整體轉(zhuǎn)型：從“黑客帝國^[42]（The Matrix）”轉(zhuǎn)向“幽靈（Ghost）”^[43]

當(dāng)前，人類社會的上空飄蕩著一個“幽靈”，網(wǎng)絡(luò)犯罪已經(jīng)從“高精尖”的“虛幻犯罪”、黑客犯罪形式轉(zhuǎn)變?yōu)榕c任何普通公眾都可能相伴相隨的“幽靈”，在信息時代背景下，任何人都無法擺脫網(wǎng)絡(luò)犯罪這一“幽靈”的襲擾。筆者為了表述得形象，特將以不同時代為背景拍攝的網(wǎng)絡(luò)犯罪影視劇作為描述的范本。

隨著網(wǎng)絡(luò)犯罪的代際轉(zhuǎn)換，相關(guān)文學(xué)作品也在與之伴隨發(fā)生轉(zhuǎn)換。例如，在網(wǎng)絡(luò)犯罪影視中，從《黑客帝國》（The Matrix）里面虛幻的代碼、符號轉(zhuǎn)變?yōu)椤队撵`》（Ghost）里面惡意侵入普通網(wǎng)民電腦的現(xiàn)實版不法行為，從遠(yuǎn)離普通社會公眾的“科幻”鏡頭轉(zhuǎn)向發(fā)生在公眾身邊的電腦侵入。任何帶有超市促銷、游戲推廣的惡意郵件、惡意軟件中均隱藏著類型眾多的惡意代碼，稍不留神即會中招，被惡意代碼侵入的網(wǎng)絡(luò)終端瞬間成為遠(yuǎn)程控制的“顯示器”，侵入了網(wǎng)絡(luò)終端的遠(yuǎn)程控制人實際上進(jìn)入了被害人的生活空間，被害人的所有生活將一覽無余。此外，《幽靈》（Ghost）劇中對網(wǎng)絡(luò)賭博、網(wǎng)絡(luò)誹謗、網(wǎng)絡(luò)竊取個人信息、網(wǎng)絡(luò)殺人、智能手機(jī)犯罪、針對國家電力系統(tǒng)實施DOSS攻擊等諸多新型犯罪案件進(jìn)行了完整描述，并對病毒軟件與殺毒軟件的性質(zhì)等問題進(jìn)行了講述，可以說是完整展現(xiàn)了信息時代背景下針對社會公眾實施的各種犯罪形式，但同時依然保留著傳統(tǒng)的針對計算機(jī)信息系統(tǒng)實施的犯罪，但此類犯罪也只是作為實施其他犯罪的一個手段。

綜上，隨著網(wǎng)絡(luò)的普及與發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)空間與現(xiàn)實空間相比，有著較現(xiàn)實世界更大的“犯罪優(yōu)勢”：其不僅突破了實施犯罪的現(xiàn)實空間限制，而且技術(shù)性的作案手段更在某種程度上簡化了傳統(tǒng)犯罪的“風(fēng)險”和“門檻”，唯一受限制的技術(shù)因素也隨著“黑客學(xué)校”“黑客技術(shù)聯(lián)盟”的“技術(shù)普及”使得網(wǎng)絡(luò)犯罪逐漸成為平民犯罪。因此，網(wǎng)絡(luò)犯罪成為犯罪行為人首選的“發(fā)財之道”，對此有學(xué)者指出：上百萬的可能受騙者，信息快速散布而且匿名，行騙者只需盯著虛擬世界就能暴富，而無須再到這個虛擬世界之外探尋了。^[44]

三、網(wǎng)絡(luò)犯罪的概念厘清

網(wǎng)絡(luò)犯罪作為網(wǎng)絡(luò)刑法的評價對象，應(yīng)當(dāng)對網(wǎng)絡(luò)犯罪的基本概念與基本事實進(jìn)行準(zhǔn)確合理的把握。網(wǎng)絡(luò)犯罪并不是違反某種傳統(tǒng)法律規(guī)范的一類罪名。它是一個十分寬泛的概念，甚至是一個有些模糊的概念，既包括很多全新的犯罪類型，還包括傳統(tǒng)犯罪的異化形式。因此，至今尚未對網(wǎng)絡(luò)犯罪的概念形成一般性通說，甚至從某種程度上講，網(wǎng)絡(luò)犯罪只是作為一個編號或者名稱被用于各種場合，因而對于網(wǎng)絡(luò)犯罪的研究呈現(xiàn)出種類繁多的特點。當(dāng)前，隨著網(wǎng)絡(luò)犯罪逐漸成為立法、司法以及刑法理論研究中不可回避的話題，筆者有必要對網(wǎng)絡(luò)犯罪的內(nèi)涵與外延作一科學(xué)的界定，確定網(wǎng)絡(luò)犯罪的刑法打擊半徑，進(jìn)而為刑事立法與刑事司法確定一個明確的標(biāo)桿。

（一）關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪概念的學(xué)說爭鳴

客觀地講，當(dāng)前對于網(wǎng)絡(luò)犯罪^[45]的概念并沒有明確的界定，已有的成果均是對于計算機(jī)犯罪概念的界定，對于計算機(jī)犯罪概念的界定，主要分為廣義、狹義兩大類觀點。

1.廣義、狹義說

狹義的計算機(jī)犯罪概念簡單來講就是指針對計算機(jī)信息系統(tǒng)及其所存儲信息數(shù)據(jù)所實施的犯罪類型。^[46]廣義的計算機(jī)犯罪概念可概括為以計算機(jī)信息系統(tǒng)為犯罪工具或者以計算機(jī)信息系統(tǒng)為犯罪對象（物理性破壞除外）而實施的危害社會，并應(yīng)受到刑罰處罰的行為。^[47]所謂網(wǎng)絡(luò)犯罪，是計算機(jī)犯罪發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物和高級形態(tài)。^[48]

因此，廣義、狹義說的區(qū)分關(guān)鍵即在于以網(wǎng)絡(luò)為工具的犯罪是否屬于網(wǎng)絡(luò)犯罪的判定上，廣義說與狹義說某種程度上也成了肯定說與否定說的另一種形式。否定說認(rèn)為，以網(wǎng)絡(luò)為工具實施的犯罪只是傳統(tǒng)犯罪手段的改變，是傳統(tǒng)犯罪在網(wǎng)絡(luò)空間的延伸，不能單純因為手段的變化而歸結(jié)出一種新的罪名。^[49]例如，農(nóng)業(yè)時代以刀殺人為殺人罪，當(dāng)出現(xiàn)了火槍并以之實施殺人行為，不能因為手段的改變而增加火槍犯罪罪名。

2.關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪的定義內(nèi)涵

對于網(wǎng)絡(luò)犯罪的內(nèi)涵和外延的理解，目前尚存有爭議，歸納起來大致有“犯罪工具說”“犯罪對象說”“復(fù)合說”三種觀點。

（1）理論界關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪概念的爭訟

“犯罪工具說”認(rèn)為：網(wǎng)絡(luò)犯罪是利用計算機(jī)實施的危害計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)安全的行為。^[50]“犯罪對象說”認(rèn)為“網(wǎng)絡(luò)犯罪是發(fā)生在網(wǎng)絡(luò)空間，針對計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的信息功能或者網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)中存儲的信息進(jìn)行危害網(wǎng)絡(luò)安全的觸犯刑法的行為?！?a href="../Text/chapter002.html#m51">^[51]“復(fù)合說”認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)犯罪是指以網(wǎng)絡(luò)為犯罪工具或者犯罪對象，實施的危害網(wǎng)絡(luò)信息系統(tǒng)安全的不法行為。^[52]還有學(xué)者認(rèn)為“網(wǎng)絡(luò)犯罪大體說來可以分為以網(wǎng)絡(luò)計算機(jī)系統(tǒng)為對象的犯罪和以網(wǎng)絡(luò)計算機(jī)系統(tǒng)為工具的犯罪兩大類”。^[53]傳統(tǒng)犯罪學(xué)上的定義也將網(wǎng)絡(luò)犯罪界定為以網(wǎng)絡(luò)為工具和以網(wǎng)絡(luò)為對象的犯罪，^[54]即網(wǎng)絡(luò)犯罪的概念實際上涵蓋了兩種類型的刑事犯罪：①以網(wǎng)絡(luò)或者計算機(jī)信息系統(tǒng)及其存儲數(shù)據(jù)私密性、完整性或者可用性為侵害對象的犯罪，也稱為純正的網(wǎng)絡(luò)犯罪；②以網(wǎng)絡(luò)為工具或者方法實施的犯罪。^[55]筆者認(rèn)為，鑒于當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)犯罪的復(fù)雜現(xiàn)狀，關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪的復(fù)合說觀念基本成為主流觀點。

（2）網(wǎng)絡(luò)犯罪概念的比較研究

美國司法部將計算機(jī)犯罪的概念界定為：“在導(dǎo)致成功起訴的非法行為中計算機(jī)技術(shù)和知識起到了基本作用的非法行為。”這種定義同樣沒有區(qū)分違法和犯罪的概念，因而不適用于我國違法犯罪二元立法體系，而且過大地夸大了計算機(jī)技術(shù)在實施犯罪過程中的作用。美國研究者在20世紀(jì)90年代的研究成果中，將計算機(jī)犯罪概念分割為三個層面進(jìn)行了界定，即分別將其解釋為計算機(jī)濫用行為、計算機(jī)犯罪行為以及與計算機(jī)相關(guān)的犯罪行為。^[56]德國犯罪學(xué)家漢斯·約阿希姆·施奈德將計算機(jī)犯罪定義為“以計算機(jī)等數(shù)據(jù)處理終端為工具或者以其為侵害對象實施的犯罪”，并將其表述為“計算機(jī)間諜犯罪、破壞計算機(jī)存儲數(shù)據(jù)、盜用計算機(jī)流量”等多種類型。^[57]此外，日本警察廳在1987年以前曾經(jīng)將計算機(jī)犯罪界定為“不恰當(dāng)?shù)乩糜嬎銠C(jī)或者損害計算機(jī)信息系統(tǒng)功能的犯罪”。但此定義一出即引發(fā)了諸多質(zhì)疑，例如，認(rèn)為其“不恰當(dāng)”表述不明確，不利于實踐把握。后日本警察廳在充分聽取各方建議之后于1987年6月借日本刑法修正的機(jī)會對其原定義進(jìn)行了修改。

（二）關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪的定義形式

如前所述，對于計算機(jī)犯罪的概念曾經(jīng)經(jīng)歷了一個“百家爭鳴、萬花齊放”的過程，對于計算機(jī)犯罪的概念尚未形成定論，其概念將隨著信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的進(jìn)步不斷地擴(kuò)展其內(nèi)涵和外延。但是，根據(jù)實踐的檢驗和司法的操作，仍然可以總結(jié)出一個較為統(tǒng)一的定義。

第一種為概括式，經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織給計算機(jī)犯罪所下的定義就是典型，將所有不合規(guī)范的行為都納入網(wǎng)絡(luò)犯罪的概念之中，而不管是違反道德規(guī)范還是違反法律規(guī)范，甚至將違法數(shù)據(jù)處理職業(yè)道德的行為上升到犯罪層面顯然是不準(zhǔn)確的。

第二種為列舉式，聯(lián)合國《關(guān)于預(yù)防和控制與計算機(jī)相關(guān)犯罪手冊》規(guī)定：計算機(jī)犯罪是指包括計算機(jī)欺詐、計算機(jī)偽造、破壞或修改計算機(jī)數(shù)據(jù)或程序、非授權(quán)訪問計算機(jī)或系統(tǒng)計算機(jī)和非法復(fù)制計算機(jī)軟件的行為。^[58]《國際犯罪公約》通過列舉的方式將網(wǎng)絡(luò)犯罪概括為四種類型：（1）針對計算機(jī)數(shù)據(jù)和系統(tǒng)的機(jī)密性、完整性與可利用性的犯罪，包括非法侵入、非法攔截、數(shù)據(jù)干擾、系統(tǒng)干擾和技術(shù)濫用的犯罪等；（2）計算機(jī)相關(guān)犯罪，即以計算機(jī)系統(tǒng)、網(wǎng)絡(luò)等為犯罪工具實施的傳統(tǒng)犯罪行為，包括與計算機(jī)有關(guān)的偽造罪、詐騙罪等；（3）有害信息犯罪，主要指“涉及兒童色情的犯罪”，包括制造、提供、分發(fā)、獲取或保存兒童色情資料的行為等；（4）侵犯版權(quán)與相鄰權(quán)的犯罪，即違法相關(guān)規(guī)定，為實現(xiàn)商業(yè)營利通過計算機(jī)系統(tǒng)實施的故意侵犯版權(quán)及相鄰權(quán)的行為。

第三種為折中式，《網(wǎng)絡(luò)犯罪公約》對網(wǎng)絡(luò)犯罪采取了一種折中的方法進(jìn)行界定，其中序言將網(wǎng)絡(luò)犯罪的形式和類型進(jìn)行了一系列的列舉，但經(jīng)過梳理也不難發(fā)現(xiàn)，其表述前半句實際上是指純正的網(wǎng)絡(luò)犯罪，后半句指不純正的網(wǎng)絡(luò)犯罪。

（三）網(wǎng)絡(luò)犯罪的概念特征

網(wǎng)絡(luò)犯罪融合了信息時代背景下的新型犯罪與異化的傳統(tǒng)犯罪，可以說是犯罪的一種集中體現(xiàn)形式。因此，網(wǎng)絡(luò)犯罪概念既是傳統(tǒng)犯罪的一種異化形式，也是技術(shù)變革下的一種新的形式演變。但歸根結(jié)底，網(wǎng)絡(luò)犯罪仍然屬于傳統(tǒng)犯罪的一種延伸。網(wǎng)絡(luò)犯罪并不是一個規(guī)范的概念，它和“青少年犯罪”“暴力犯罪”“性犯罪”等術(shù)語一樣，是基于此類犯罪的共性所形成的一種集合性概念。在我國刑法中，實際上也不存在“網(wǎng)絡(luò)犯罪”這一典型概念，它既不是類罪名，也不是一個獨(dú)立罪名。我國刑法中并不存在“網(wǎng)絡(luò)犯罪”或“計算機(jī)犯罪”的專有罪名，除了刑法第285、286條之外的罪名之外，利用網(wǎng)絡(luò)實施的犯罪行為均以刑法現(xiàn)有罪名定罪處罰。因此，“網(wǎng)絡(luò)犯罪”這一術(shù)語，是人們在長期使用中約定俗成的。各國、各地區(qū)、各領(lǐng)域由于經(jīng)濟(jì)、專業(yè)等差異所理解的網(wǎng)絡(luò)犯罪不同，對其在內(nèi)涵和外延上從不同的角度出發(fā)有不同的理解。

從本質(zhì)上講，網(wǎng)絡(luò)犯罪的概念更屬于不同時代背景下的不同發(fā)展“族群”或者不同的“犯罪群”，是對信息技術(shù)在不同發(fā)展階段各種犯罪類型的統(tǒng)稱，是跨越了以網(wǎng)絡(luò)（計算機(jī)）為犯罪對象、以網(wǎng)絡(luò)為犯罪工具、以網(wǎng)絡(luò)為犯罪空間的犯罪形式在不同階段的統(tǒng)稱。計算機(jī)犯罪和網(wǎng)絡(luò)犯罪一樣，不是我國刑法上的類罪名，更不是具體的罪名，而是基于犯罪學(xué)的研究方法，根據(jù)其共同特征對一定的犯罪現(xiàn)象給予的歸類，本質(zhì)上屬于一種“現(xiàn)象罪名”，屬于犯罪學(xué)意義上的犯罪概念。犯罪學(xué)上有“準(zhǔn)犯罪”^[59]和“待犯罪化的犯罪”^[60]的概念，因此，筆者所研究的網(wǎng)絡(luò)犯罪在概念上包含了犯罪學(xué)的準(zhǔn)犯罪和待犯罪化兩種概念形式。

具體來講，網(wǎng)絡(luò)犯罪的理解需要把握以下三個方面：

1.網(wǎng)絡(luò)犯罪發(fā)生在網(wǎng)絡(luò)空間但不限于網(wǎng)絡(luò)空間。對于網(wǎng)絡(luò)犯罪而言，網(wǎng)絡(luò)提供了一種全新的犯罪平臺，是犯罪所賴以產(chǎn)生的前提性基礎(chǔ)。有學(xué)者指出，“網(wǎng)絡(luò)犯罪必然發(fā)生在網(wǎng)絡(luò)空間”，即危害行為與危害結(jié)果均應(yīng)發(fā)生在網(wǎng)絡(luò)空間，否則只有一部分危害行為實施于網(wǎng)絡(luò)空間，而危害結(jié)果發(fā)生于現(xiàn)實社會則不屬于網(wǎng)絡(luò)犯罪。^[61]如此，限縮了網(wǎng)絡(luò)犯罪的外延，不利于整體立法的體系化構(gòu)建。對于此類犯罪，即使脫離了網(wǎng)絡(luò)依然可以通過其他途徑實施，其并不必然地存在于網(wǎng)絡(luò)空間之中。只是由于網(wǎng)絡(luò)的虛擬化、數(shù)字化等特點，使這些傳統(tǒng)犯罪呈現(xiàn)出一系列新的特點，如犯罪對象新穎、涉案價值難以估量、犯罪狀態(tài)難以判定等。

2.網(wǎng)絡(luò)犯罪技術(shù)特征降低。網(wǎng)絡(luò)犯罪再也不是某些網(wǎng)絡(luò)精英的專利，隨著黑客網(wǎng)站的出現(xiàn)，任何一個希望實施網(wǎng)絡(luò)犯罪的人都可以在相關(guān)的黑客技術(shù)網(wǎng)站中找到實施網(wǎng)絡(luò)攻擊的工具，網(wǎng)絡(luò)犯罪的門檻已經(jīng)隨著互聯(lián)網(wǎng)知識的普及和“黑客軟件”的泛濫傳播，極大地被降低。但是，網(wǎng)絡(luò)犯罪的技術(shù)特征同樣不能被忽視，網(wǎng)絡(luò)社會本質(zhì)上仍然是建立在網(wǎng)絡(luò)技術(shù)基礎(chǔ)之上的現(xiàn)實社會中的一個組成部分，現(xiàn)實社會中幾乎所有的犯罪類型均可以在網(wǎng)絡(luò)空間中得以實現(xiàn)。同時不容否認(rèn)的是，也存在一些帶有明顯網(wǎng)絡(luò)特征的犯罪形式。因此，網(wǎng)絡(luò)犯罪的基本類型雖大致與現(xiàn)實社會的犯罪類型相同，但也有許多新特點。誠如有學(xué)者指出：網(wǎng)絡(luò)犯罪的特征在于“在典型行為或犯罪情節(jié)的本質(zhì)要素中蘊(yùn)含著憑借事先預(yù)設(shè)的程序?qū)崿F(xiàn)電子數(shù)據(jù)自動化處理的信息和遠(yuǎn)程通訊新技術(shù)（或者它們的組成部分、產(chǎn)品以及處理對象）”。^[62]

3.網(wǎng)絡(luò)犯罪的本質(zhì)仍在于侵害或威脅法益。網(wǎng)絡(luò)犯罪作為一種犯罪，必然是行為人通過信息網(wǎng)絡(luò)在網(wǎng)絡(luò)空間實施的侵害或者威脅特定法益的行為，這一點是網(wǎng)絡(luò)犯罪與其他犯罪形式所統(tǒng)一具備的共性特征。但是，需要進(jìn)一步研究的則是，網(wǎng)絡(luò)犯罪所侵犯的法益除了傳統(tǒng)法益之外，還存在著諸多新的形式，這就需要刑事立法、司法進(jìn)一步地制定應(yīng)對策略。

（四）網(wǎng)絡(luò)犯罪與計算機(jī)犯罪的概念辨析

談及網(wǎng)絡(luò)犯罪，首先應(yīng)從計算機(jī)犯罪談起，有學(xué)者將網(wǎng)絡(luò)犯罪理解為計算機(jī)犯罪的一個分支^[63]，筆者深以為不可。二者本質(zhì)上屬于不同時代發(fā)展背景下的兩種行為現(xiàn)象，二者互補(bǔ)附屬。用一個形象的比喻就是，二者的關(guān)系如同元謀人到現(xiàn)代人的轉(zhuǎn)變一樣，現(xiàn)代人并不屬于元謀人的一部分。需要明確的是，網(wǎng)絡(luò)犯罪是在計算機(jī)犯罪基礎(chǔ)上“孵化”出來的。^[64]網(wǎng)絡(luò)犯罪與計算機(jī)犯罪有著緊密的聯(lián)系，計算機(jī)犯罪是在計算機(jī)發(fā)展初期所產(chǎn)生的犯罪形式，隨著信息互聯(lián)網(wǎng)時代的到來，網(wǎng)絡(luò)犯罪開始出現(xiàn)，但計算機(jī)犯罪并不必然包括網(wǎng)絡(luò)犯罪，網(wǎng)絡(luò)犯罪是計算機(jī)犯罪發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。

計算機(jī)犯罪（Computer Crime）一詞在新近的研究成果中出現(xiàn)的頻率開始降低，逐漸被網(wǎng)絡(luò)犯罪一詞所取代，那么二者之間的關(guān)系如何呢？對于二者的區(qū)別，從字面上看關(guān)鍵在于計算機(jī)與網(wǎng)絡(luò)的區(qū)分。計算機(jī)單純指能夠根據(jù)預(yù)先編制的程序和指令對信息進(jìn)行處理的機(jī)器，即計算機(jī)硬件。但是，刑法上所指的計算機(jī)犯罪并不是針對計算機(jī)硬件實施的犯罪，此時的計算機(jī)實質(zhì)上指的是計算機(jī)系統(tǒng)（Computer System），即由計算機(jī)硬件與軟件緊密結(jié)合在一起所構(gòu)成的系統(tǒng)?？梢哉f，網(wǎng)絡(luò)犯罪是計算機(jī)犯罪發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，二者有著如下區(qū)別：

（1）形成的互聯(lián)網(wǎng)代際發(fā)展不同。計算機(jī)犯罪形成于計算機(jī)單機(jī)系統(tǒng)形成發(fā)展時期，網(wǎng)絡(luò)犯罪形成發(fā)展于互聯(lián)網(wǎng)時期。

（2）侵害的對象不同。計算機(jī)犯罪的指向?qū)ο鬄橛嬎銠C(jī)單機(jī)系統(tǒng)，具有特定性；網(wǎng)絡(luò)犯罪的對象具有不特定性和廣泛性，尤其隨著網(wǎng)絡(luò)在公眾各個生活領(lǐng)域的滲透，使得網(wǎng)絡(luò)犯罪的觸角幾乎延伸到所有的公眾生活領(lǐng)域。

（3）危害后果不同。計算機(jī)犯罪破壞的是單機(jī)系統(tǒng)及其數(shù)據(jù)，網(wǎng)絡(luò)犯罪危害則較之更加巨大。

網(wǎng)絡(luò)犯罪是指利用信息技術(shù)在計算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行的妨害計算機(jī)信息交流或者嚴(yán)重危害社會，依法應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任的行為。其本質(zhì)特征在于發(fā)生在網(wǎng)絡(luò)空間或者利用網(wǎng)絡(luò)實施。

綜上所述，網(wǎng)絡(luò)犯罪并不是一個具體的、獨(dú)立的罪名，而是對一類犯罪行為的統(tǒng)稱。從這個角度來講，對于網(wǎng)絡(luò)犯罪客觀要件的理解，不能簡單地認(rèn)為是某種單獨(dú)的行為，而應(yīng)當(dāng)是若干行為的集合。^[65]筆者認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)犯罪概念界定應(yīng)采用廣義說、復(fù)合說的界定方法，在形式上以概括和列舉并用的表述方法。因此，筆者將網(wǎng)絡(luò)犯罪界定為以信息網(wǎng)絡(luò)為工具、以信息網(wǎng)絡(luò)為侵害對象或者以信息網(wǎng)絡(luò)為犯罪實施空間，實施的侵害計算機(jī)信息系統(tǒng)、信息網(wǎng)絡(luò)和網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)以及利用網(wǎng)絡(luò)實施傳統(tǒng)犯罪的行為。